|
|
Оглавление§ 3. Понятие источника права и его соотношение с понятием формы права § 4. Формы и источники позитивного права § 5. Естественное право: формы и источники § 6. Системно-иерархический характер форм и источников права § 2. Классификация законов: критерии, виды § 3. Коллизия и конкуренция законов § 4. Конституция РФ 1993 года — основной закон современного российского государства § 5. Сравнительный анализ конституций России 1978 и 1993 годов: их общее и особенное § 2. Постановления правительства РФ и федеральные ведомственные акты § 3. Нормативно-правовые акты субъектов Российской Федерации § 4. Правовая политика современной России и региональные акты § 5. Акты органов местного самоуправления и другие источники права § 2. Особенности нормативно-правового договора как источника права § 3. Индивидуальный договор в механизме правового регулирования § 4. Международный договор в системе источников современного российского права § 2. Советский и постсоветский периоды развития идей судейского правотворчества § 3. Судебная практика как источник современного российского права § 4. Правовые позиции конституционного суда как форма судейского правотворчества § 2. Проблемы определения понятия источника романо-германского права § 3. Основные виды источников романо-германского права и критерии их классификации § 4. Закон в системе источников романо-германского права § 5. Обычай как источник романо-германского права: понятие, роль, виды § 7. Соотношение прецедента с другими источниками права § 2. Основные периоды становления и развития общего права и его источников § 3. Понятие и основные виды источников англосаксонского права § 4. Место и роль законов в системе источников англосаксонского права § 5. Соотношение закона и прецедента в системе общего права § 7. Обычай в англосаксонском праве § 8. Правовая доктрина и «Разум» как источники англосаксонского права § 9. Договор в англо-саксонском праве: основные положения § 3. Формы и содержание преторского права — предтечи современного прецедентного права § 4. Прецедентный характер преторского права § 3. Роль принципов в системе иудейского права § 4. Понятие и виды источников иудейского права § 7. Мусульманское право и его источники. Коран § 8. Сунна, кияс и другие источники мусульманского права Для бесплатного чтения доступна только часть главы! Для чтения полной версии необходимо приобрести книгу§ 3. Формы и содержание преторского права — предтечи современного прецедентного права1. Основными формами преторского права были преторские эдикты. Согласно Институциям Гая эдикты представляли собой «суть постановления и предписания тех сановников, которые имеют право их издавать». Право же издавать эдикты, поясняется в данном фундаментальном правовом документе, «представляется должностным лицам римского народа; самое важное значение, однако, в этом отношении, имеют эдикты двух преторов — городского и иностранного, юрисдикция которых в провинциях принадлежит их наместникам». Аналогичные, весьма общие по своему характеру определения эдиктов содержатся и во многих других правовых и неправовых актах Древнего Рима, а также в многочисленных, включая современные, юридических академических источниках. Преторский эдикт, отмечается, например, в Юридической энциклопедии, это «программа судебной деятельности претора, объявлявшаяся при вступлении в должность и остававшаяся в силе в течение всего года его магистратуры». Это «основная позитивная форма преторского права», с помощью которой устанавливались римскими магистратами, имевшими высшую публичную и военную власть, общие правила поведения». Однако, именно городской претор с 367 г. до н. э., и претор по делам Перегринов с 242 г. до н. э., специализировавшиеся на отправлении правосудия, выражали в своих эдиктах достижения правосознания». Преторские эдикты подразделялись в зависимости от источников происхождения на эдикты первого, городского претора, имевшего дела только с римскими гражданами, и второго претора — претора по делам перегринов. Эдикты первого претора распространялись исключительно на римских граждан. Эдикты второго претора — в основном на перегринов. По времени своего действия преторские эдикты подразделялись на эдикты, действовавшие в течение обычного для них периода времени — одного года (срока пребывания претора у власти) и эдикты, издававшиеся в исключительных случаях — так называемые разовые эдикты — объявления. Первые содержали в себе годовую программу деятельности претора, а вторые решали частные, возникавшие в повседневной деятельности претора, вопросы. «В исключительных случаях, — замечают по этому поводу специалисты в области римского права, — если возникали неожиданные и настоятельные поводы, претор дополнял свой эдикт и в течение «своего» года». 2. По своей структуре преторский эдикт, как правило, распадался на несколько текстовых групп, так называемых титулов, имевших свои соответствующие их содержанию названия, и две основные части. В главной из них формулировалась программа деятельности претора на весь годичный срок пребывания его в должности; объявлялись правила, по которым намеревался действовать претор во время пребывания в должности; указывалось, в каких случаях им будут даваться гражданские иски, а в каких случаях они не будут даваться и поддерживаться. Кроме того, в главной части иска публиковались отдельные моменты и пункты исков (clausulae edictales), а главное — конкретные нормы и принципы, в соответствии с которыми претор намеревался осуществлять руководство судебной деятельностью, а в отдельных случаях — непосредственно отправлять правосудие. При этом, как отмечается в специальной литературе, претор чаще всего не формулировал в эдиктах общие, абстрактные правила, а выделял в основном «конкретные юридически значимые казусы». Так, претор, учитывая такое средство разрешения судебных споров, как «святость присяги», в одном из эдиктов говорит, что «если тот, с кем ведется дело, принесет предложенную ему присягу», то он будет его защищать. Если же он будет присягать «не так, как присяга предложена», то «претор не будет защищать такую присягу, так как он (ответчик) присягал для самого себя». Претор вполне определенно высказывается в своих эдиктах и по многим другим юридически и социально значимым вопросам. Например, в отношении защиты договорных обязательств претор заявляет, что он будет проводить в течение «своего» года следующую политику: а) «охранять договоры, которые совершены не вследствие злого умысла и не вопреки законам, плебисцитам, сенатусконсультам, декретам, эдиктам принцепсов и не в обход какого-либо из этих правил»; и б) не будет охранять и защищать «договор, заключенный со злым умыслом». При этом поясняется, что «злой умысел совершается посредством лукавства и обмана и, как говорит Педий, является совершенным посредством злого умысла такой договор, при котором, для того, чтобы обойти другого делается одно, а симулируется другое». Наряду с юридически и социально значимыми вопросами, претор в своих эдиктах высказывался во многих случаях также и по ряду частных вопросов, таких, например, как разрешение вопроса об уплате денежного долга («об обещании заплатить деньги»), при решении которого «претор покровительствует естественной справедливости», поскольку «охраняет обещание, основанное на соглашении»; определение промежутка времени, в течение которого в том или ином случае (смерть мужа, детей и других родных и близких людей) следует носить траур; и др. В главной части преторского эдикта затрагивались и обозначались также пути решения многих других вопросов. Во второй, дополнительной части эдикта приводились в основном типовые формуляры исков, списки судебных формул, которыми, в соответствии с законом, был связан судья, рассматривавший то или иное дело и согласно которым он принимал решения. 3. Анализируя структуру и содержание эдиктов, многие отечественные и зарубежные романисты обращают внимание на то, что, в отличие от современного права, характерной чертой преторского права было особое соотношение в нем и в каждом отдельно взятом эдикте материального и процессуального права. Внимание! Авторские права на книгу "Источники права. Учебное пособие" (Марченко М.Н.) охраняются законодательством! |
||||||||||||||||||||||
