Юридическая Марченко М.Н. Источники права. Учебное пособие

Источники права. Учебное пособие

Возрастное ограничение: 12+
Жанр: Юридическая
Издательство: Проспект
Дата размещения: 24.05.2013
ISBN: 9785392018765
Язык:
Объем текста: 773 стр.
Формат:
epub

Оглавление

Введение

Раздел I. Право и его формы (источники). Глава 1. Общая теория источников права. § 1. Проблемы правопонимания в связи с исследованием источников права

§ 2. Понятие формы права

§ 3. Понятие источника права и его соотношение с понятием формы права

§ 4. Формы и источники позитивного права

§ 5. Естественное право: формы и источники

§ 6. Системно-иерархический характер форм и источников права

Раздел II. Источники современного российского права. Глава 1. Закон в системе источников современного российского права. § 1. Проблемы познания и идентификации законов

§ 2. Классификация законов: критерии, виды

§ 3. Коллизия и конкуренция законов

§ 4. Конституция РФ 1993 года — основной закон современного российского государства

§ 5. Сравнительный анализ конституций России 1978 и 1993 годов: их общее и особенное

Глава 2. Подзаконные акты как источники современного российского права. § 1. Указы президента Российской Федерации

§ 2. Постановления правительства РФ и федеральные ведомственные акты

§ 3. Нормативно-правовые акты субъектов Российской Федерации

§ 4. Правовая политика современной России и региональные акты

§ 5. Акты органов местного самоуправления и другие источники права

Глава 3. Правовой договор, общепризнанные принципы и нормы международного права в правовой системе России. § 1. Общая теория договора: основные положения

§ 2. Особенности нормативно-правового договора как источника права

§ 3. Индивидуальный договор в механизме правового регулирования

§ 4. Международный договор в системе источников современного российского права

§ 5. Общепризнанные принципы и нормы международного права как составная часть правовой системы России

Глава 4. Развитие идей судейского (прецедентного) правотворчества и определение юридической природы судебной практики как источника права. § 1. Развитие идей судейского правотворчества в дореволюционной (1917 г.) России

§ 2. Советский и постсоветский периоды развития идей судейского правотворчества

§ 3. Судебная практика как источник современного российского права

§ 4. Правовые позиции конституционного суда как форма судейского правотворчества

Раздел III. Источники современного зарубежного права. Глава 1. Источники романо-германского права. § 1. Обусловленность системы источников права особенностями становления и развития романо-германской правовой семьи

§ 2. Проблемы определения понятия источника романо-германского права

§ 3. Основные виды источников романо-германского права и критерии их классификации

§ 4. Закон в системе источников романо-германского права

§ 5. Обычай как источник романо-германского права: понятие, роль, виды

§ 6. Неопределенность и внутренняя противоречивость прецедента как источника романо-германского права

§ 7. Соотношение прецедента с другими источниками права

Глава 2. Источники англосаксонского (общего) права. § 1. Специфические черты и особенности системы общего права, обусловившие юридическую природу и характер его источников

§ 2. Основные периоды становления и развития общего права и его источников

§ 3. Понятие и основные виды источников англосаксонского права

§ 4. Место и роль законов в системе источников англосаксонского права

§ 5. Соотношение закона и прецедента в системе общего права

§ 6. Нормативно-правовые акты, принимаемые в порядке делегирования законодательных полномочий парламента высшим исполнительно-распорядительным органам

§ 7. Обычай в англосаксонском праве

§ 8. Правовая доктрина и «Разум» как источники англосаксонского права

§ 9. Договор в англо-саксонском праве: основные положения

Глава 3. Прецедент в системе общего права (вопросы теории и истории становления и развития). § 1. Ведущая роль прецедента в системе источников англосаксонского права

§ 2. Исторические предпосылки формирования прецедента и развития судейского права (на примере древнеримского преторского права)

§ 3. Формы и содержание преторского права — предтечи современного прецедентного права

§ 4. Прецедентный характер преторского права

Глава 4. Источники религиозных правовых систем (на примере иудейского и мусульманского права). § 1. Исторические предпосылки формирования и развития источников иудейского права

§ 2. Характерные черты и особенности иудейского права, оказавшее влияние на формирование и развитие его источников

§ 3. Роль принципов в системе иудейского права

§ 4. Понятие и виды источников иудейского права

§ 5. Талмуд, религиозные традиции и обычаи, «Наследие» и доктрина в системе источников иудейского права

§ 6. Взаимосвязь и взаимодействие иудейского религиозного права и его источников с современным израильским правом и его источниками

§ 7. Мусульманское право и его источники. Коран

§ 8. Сунна, кияс и другие источники мусульманского права



Для бесплатного чтения доступна только часть главы! Для чтения полной версии необходимо приобрести книгу



§ 3. Индивидуальный договор в механизме правового регулирования


1. Среди различных договорных актов индивидуальные договоры занимают весьма значимое место и играют в системе регулятивных средств довольно заметную роль. В отечественной и зарубежной литературе их зачастую именуют просто «договорами» или же «двусторонними (многосторонними) сделками», «частными договорами», «договорами в частноправовой сфере» и др.


В отличие от нормативно-правовых договорных актов индивидуальные договоры, в качестве каковых выступают гражданско-правовые договоры — сделки (кроме односторонних сделок), договоры в сфере коммерческого, семейного, финансового и некоторых других отраслей и подотраслей права, обладают такими, не свойственными правовым договорам признаками и чертами, как: а) определенность адресата, определенность содержащихся в них прав и обязанностей; б) однократность применения как самого договорного акта, так и порождаемых им конкретных норм; в) прекращение действия индивидуального договора сразу же после его реализации.


Наиболее обстоятельно основные параметры индивидуальных договоров представлены и закреплены в Гражданском кодексе РФ. В нем не только дается общее определение гражданско-правового договора — одного из наиболее распространенных видов индивидуальных договоров, но и закрепляются основные принципы его формирования и функционирования, форма договора, его разновидности, порядок заключения, изменения и прекращения договора.


2. По общему правилу, индивидуальные договоры, в силу традиционного, издавна сложившегося и устоявшегося о них представления, несмотря на многозначность отражающего их термина и понятия (название документа, обязательственное правоотношение и юридический факт) рассматриваются, прежде всего, как юридические факты.


Исходя из этого, применительно к гражданско-правовому договору в специальной литературе подмечается, что данный договор — «это наиболее распространенный вид сделок», ибо «только немногочисленные односторонние сделки не относятся к числу договоров», а основная масса встречающихся в гражданском праве сделок — это гражданско-правовые договора. Последние имеют обязательный характер «лишь для тех, кто их принял (неслучайно говорят, что «договор — закон для двоих»). Поэтому они имеют значение для регулирования конкретных отношений, возникающих между их участниками, в том числе при разрешении споров». В этом заключается принципиальное отличие индивидуальных, частных по своему характеру, договоров как юридических фактов от публично-правовых, а точнее — нормативно-правовых договоров, с одной стороны, и юридических фактов, не являющимися договорами, с другой.


Кроме того, отличительные признаки индивидуальных договоров как юридических фактов по сравнению с публично-правовыми договорами «недоговорными» юридическими фактами усматриваются и в других отношениях.


А, именно — применительно к правовым договорам они обнаруживаются уже, в частности, в том, что если правовые договора являются актами правотворчества со всеми вытекающими из этого последствиями, то индивидуальные договора, соответственно, проявляются не иначе, как акты правоприменения. Первые завершают собой и выступают как конечный результат правотворческого (в договорной форме) процесса, а вторые —правоприменительного (в аналогичной форме) процесса.


Нельзя не согласиться в связи с этим с мнением о том, что «договорное правоприменение — это объективная правовая реальность, как и договорное правотворчество» и что «следует говорить о договорном правоприменении как об одном из способов правоприменительной деятельности».


По отношению к «недоговорным» юридическим фактам отличительные особенности индивидуальных договоров, выступающих в качестве актов правоприменения — договорных юридических фактов проявляются, во-первых, в том, что если обычные юридические факты выражают собой уже свершившееся действие или событие (пожар, землетрясение и пр.), то «договорные» юридические факты (договор купли-продажи, договор подряда и др.) представляют собой своеобразную юридическую и фактическую программу будущей деятельности участников договора.


Во-вторых, отличительные особенности «договорных» юридических фактов проявляются в том, что они выступают, по мнению видных отечественных цивилистов, не только как основание для возникновения правоотношения, но и как само правоотношение.


Исходя из сложившегося многовекового представления о понятии и содержании гражданско-правового договора, М. В. Брагинский и В. В. Витрянский считают, например, что договор следует рассматривать не только как юридический факт, т. е. юридическое и фактическое основание для возникновения правоотношения, но и «как форму, которую принимает соответствующее отношение», а также как само правоотношение.


Объективности ради следует сказать, что данное положение, выражая относительно новый подход отечественных авторов к рассмотрению понятия и содержания индивидуальных, в частности, гражданско-правовых договоров, не нашел пока широкой поддержки среди авторов, занимающихся данной проблематикой. Более того, у некоторых из них он вызвал довольно резкое отторжение, суть которого сводилась к тому, что трактовка гражданско-правового договора как правоотношения «безосновательно отбросила многое ценное в понимание договора, что было накоплено цивилистической теорией, и вывела на первый план черты и признаки, наименее значимые и даже вообще непригодные для объяснения договора». Попытка рассмотрения договора сквозь призму правоотношения («договор — правоотношение») названа «крайне неудачной и даже ошибочной в научном и практическом планах», поскольку «тощая абстракция «правоотношение» не позволяет осуществить сколь-нибудь полный и значимый разбор содержания договора».


Отодвинув на задний план эмоциональную составляющую в этом суждении и все соответствующие ему «гражданско-правовые» чувства, выраженные по поводу «договора-правоотношения», следует, прежде всего, заметить, что в научных исследованиях a priori любые точки зрения и попытки рассмотрения того или иного предмета, включая такой индивидуальный по своему характеру договорной акт, как гражданско-правовой договор, не с «традиционной» стороны (или сторон), а под другим углом зрения должны не отвергаться, что называется «с порога», а глубоко и всесторонне исследоваться.




Источники права. Учебное пособие

В пособии рассмотрен широкий круг теоретически и практически значимых вопросов, касающихся источников современного российского и зарубежного права. Общетеоретический анализ источников права дополнен их сравнительным исследованием применительно к правовой системе постсоветской России, романо-германской правовой семье, к системе общего права, а также к религиозным правовым системам. Для преподавателей, научных работников, студентов, слушателей и аспирантов юридических вузов и всех интересующихся вопросами общей теории государства и права.

419
Юридическая Марченко М.Н. Источники права. Учебное пособие

Юридическая Марченко М.Н. Источники права. Учебное пособие

Юридическая Марченко М.Н. Источники права. Учебное пособие

В пособии рассмотрен широкий круг теоретически и практически значимых вопросов, касающихся источников современного российского и зарубежного права. Общетеоретический анализ источников права дополнен их сравнительным исследованием применительно к правовой системе постсоветской России, романо-германской правовой семье, к системе общего права, а также к религиозным правовым системам. Для преподавателей, научных работников, студентов, слушателей и аспирантов юридических вузов и всех интересующихся вопросами общей теории государства и права.

Внимание! Авторские права на книгу "Источники права. Учебное пособие" (Марченко М.Н.) охраняются законодательством!