|
Оглавление§ 3. Понятие источника права и его соотношение с понятием формы права § 4. Формы и источники позитивного права § 5. Естественное право: формы и источники § 6. Системно-иерархический характер форм и источников права § 2. Классификация законов: критерии, виды § 3. Коллизия и конкуренция законов § 4. Конституция РФ 1993 года — основной закон современного российского государства § 5. Сравнительный анализ конституций России 1978 и 1993 годов: их общее и особенное § 2. Постановления правительства РФ и федеральные ведомственные акты § 3. Нормативно-правовые акты субъектов Российской Федерации § 4. Правовая политика современной России и региональные акты § 5. Акты органов местного самоуправления и другие источники права § 2. Особенности нормативно-правового договора как источника права § 3. Индивидуальный договор в механизме правового регулирования § 4. Международный договор в системе источников современного российского права § 2. Советский и постсоветский периоды развития идей судейского правотворчества § 3. Судебная практика как источник современного российского права § 4. Правовые позиции конституционного суда как форма судейского правотворчества § 2. Проблемы определения понятия источника романо-германского права § 3. Основные виды источников романо-германского права и критерии их классификации § 4. Закон в системе источников романо-германского права § 5. Обычай как источник романо-германского права: понятие, роль, виды § 7. Соотношение прецедента с другими источниками права § 2. Основные периоды становления и развития общего права и его источников § 3. Понятие и основные виды источников англосаксонского права § 4. Место и роль законов в системе источников англосаксонского права § 5. Соотношение закона и прецедента в системе общего права § 7. Обычай в англосаксонском праве § 8. Правовая доктрина и «Разум» как источники англосаксонского права § 9. Договор в англо-саксонском праве: основные положения § 3. Формы и содержание преторского права — предтечи современного прецедентного права § 4. Прецедентный характер преторского права § 3. Роль принципов в системе иудейского права § 4. Понятие и виды источников иудейского права § 7. Мусульманское право и его источники. Коран § 8. Сунна, кияс и другие источники мусульманского права Для бесплатного чтения доступна только часть главы! Для чтения полной версии необходимо приобрести книгу§ 2. Исторические предпосылки формирования прецедента и развития судейского права (на примере древнеримского преторского права)1. В отечественной и зарубежной юридической литературе традиционно отдавалось должное величию римского права и его огромному влиянию на развитие правовых систем, возникших в разное время не только на территории бывшей римской империи, но и далеко за ее пределами. Так, в конце XIX в. юридическая наука в лице таких своих именитых представителей, как Р. Иеринг, возвещала всему просвещенному миру о том, что «всемирно-историческое значение и призвание Рима, схваченные одним словом, составляют преодоление принципа национальности идее всеобщности». Тяжело вздыхали народы «под гнетом внешних и духовных оков, в которых держал их Рим, — повествовал автор в широко известной работе «Дух римского права на различных ступенях его развития», — тяжелых битв стоило им достигнуть свержения ига. Но польза, полученная от этого историей и ими самими, превышает страдания, которые они должны были вытерпеть». Суть этой пользы, по мнению Р. Иеринга, заключалась, прежде всего, в том, что на ранних стадиях развития римского общества было достигнуто благотворное «единство всего древнего мира», а на более поздних стадиях плодом всемирного владычества Рима оказалось «религиозное и нравственное воспитание новых народов». Что же касается нового и новейшего времени, то польза римского права на этом этапе развития мирового сообщества состояла в том, заключает ученый, что «оно произвело полный внутренний переворот, преобразовало все наше юридическое мышление. Римское право сделалось, так же, как христианство культурным элементом нового мира». Своеобразная традиция возвеличенного отношения к римскому праву, его вполне оправданного, в силу его положительного воздействия на процесс формирования и развития правовых систем многих стран, восхваления продолжала существовать на всем протяжении ХХ в. Продолжает она существовать, как об этом свидетельствуют многочисленные публикации, и в настоящее время, в начале XXI века. Подчеркивая огромную роль римского права в становлении и развитии современного западноевропейского права и отмечая тот «непререкаемый авторитет, которым обладало римское законодательство во всем средиземноморском регионе на протяжении многих столетий», авторы-специалисты в области римского права обращают внимание на самые разные — общие и частные пути его воздействия на все следующие за ним правовые системы, включая современное право. Однако, неизменным при этом, как правило, остается то, что из поля зрения исследователей упускается тот факт, что римское право в значительной своей части послужило поучительным примером для всех последующих поколений правовых систем и аналогом того, что в более поздний период было названо судейским, или прецедентным правом. 2. Справедливости ради следует сказать, что некоторыми авторами обращалось внимание на прецедентный характер определенной части римского права, в частности, указывалось на то, что «классическое римское право было прецедентным, ибо римские юристы не хотели связывать себя неподвижными нормами, предпочитая развивать свое право от одного права к другому». Подчеркивалось, что «прецедентное право возникает в Древнем Риме как преторское право». Однако в подавляющем большинстве случаев все ограничивалось лишь констатацией прецедентного характера римского права; побочным рассмотрением данного вопроса, наряду с другими, основными вопросами; упоминанием о том, что родиной прецедента является не Англия, как обычно принято считать, а Древний, республиканский Рим. Именно в этом очаге мировой культуры и именно в этот период впервые в истории развития человеческого общества возникло и получило первоначальное оформление то правовое, точнее —политико-правовое явление, которое в юридической науке и практике, спустя столетия, стало называться прецедентом, а возникшее на его основе право — именоваться прецедентным правом, доминирующим в системе общего права. Первоначально же его названием было «преторское право», которое представляло собой систему норм, или правил поведения, исходящих от римского должностного лица, осуществлявшего руководство судопроизводством, — претора. 3. Согласно исследованиям историков-специалистов в области римского права институт преторов («претура») «в его особом значении судебной по преимуществу магистратуры» впервые появился в середине 4 в. до н. э., а именно — в 366 г. до н. э. Занимая весьма важное место в иерархии должностей республиканского Рима и обладая, наряду с другими должностными лицами особой государственной властью, именуемой imperium, претор, помимо иных принадлежавших ему функций, осуществлял, прежде всего, руководство судебной деятельностью и « в этом порядке, — как отмечал известный отечественный романист И. Б. Новицкий, — давал защиту новым отношениям, нуждавшимся в защите и заслужившим ее». Будучи неотъемлемой составной частью государственного механизма республиканского Рима, претор, как и все другие должностные лица (магистраты), обладавшие imperium (консулы, диктаторы, триумвиры и др.) отличался, наряду с ними, такими, способствовавшими повышению эффективности его деятельности, чертами, как: 1) выборность (избирался центуриатными собраниями — «комициями», обеспечивавшими благодаря своей структуре и порядку принятия решений интересы аристократических и богатых кругов рабовладельцев); 2) безвозмездность (занятие должности претора, равно как и ряда других государственных должностей, считалось весьма почетным и было несовместимо с получением жалованья); 3) временность (избирался, как и многие другие должностные лица республиканского Рима на один год); 4) ответственность за свои должностные поступки (наступала после отправления претором своих должностных обязанностей — магистратуры); 5) обладание правом издавать общеобязательные акты — эдикты; и 6) коллегиальность (в отличие от других, коллегиальных по своей природе магистратур, претура стала коллегиальным органом лишь спустя длительный период времени с момента своего учреждения, а именно — с 242 г. до н. э., когда стал избираться второй претор). Внимание! Авторские права на книгу "Источники права. Учебное пособие" (Марченко М.Н.) охраняются законодательством! |