Юридическая Марченко М.Н. Источники права. Учебное пособие

Источники права. Учебное пособие

Возрастное ограничение: 12+
Жанр: Юридическая
Издательство: Проспект
Дата размещения: 24.05.2013
ISBN: 9785392018765
Язык:
Объем текста: 773 стр.
Формат:
epub

Оглавление

Введение

Раздел I. Право и его формы (источники). Глава 1. Общая теория источников права. § 1. Проблемы правопонимания в связи с исследованием источников права

§ 2. Понятие формы права

§ 3. Понятие источника права и его соотношение с понятием формы права

§ 4. Формы и источники позитивного права

§ 5. Естественное право: формы и источники

§ 6. Системно-иерархический характер форм и источников права

Раздел II. Источники современного российского права. Глава 1. Закон в системе источников современного российского права. § 1. Проблемы познания и идентификации законов

§ 2. Классификация законов: критерии, виды

§ 3. Коллизия и конкуренция законов

§ 4. Конституция РФ 1993 года — основной закон современного российского государства

§ 5. Сравнительный анализ конституций России 1978 и 1993 годов: их общее и особенное

Глава 2. Подзаконные акты как источники современного российского права. § 1. Указы президента Российской Федерации

§ 2. Постановления правительства РФ и федеральные ведомственные акты

§ 3. Нормативно-правовые акты субъектов Российской Федерации

§ 4. Правовая политика современной России и региональные акты

§ 5. Акты органов местного самоуправления и другие источники права

Глава 3. Правовой договор, общепризнанные принципы и нормы международного права в правовой системе России. § 1. Общая теория договора: основные положения

§ 2. Особенности нормативно-правового договора как источника права

§ 3. Индивидуальный договор в механизме правового регулирования

§ 4. Международный договор в системе источников современного российского права

§ 5. Общепризнанные принципы и нормы международного права как составная часть правовой системы России

Глава 4. Развитие идей судейского (прецедентного) правотворчества и определение юридической природы судебной практики как источника права. § 1. Развитие идей судейского правотворчества в дореволюционной (1917 г.) России

§ 2. Советский и постсоветский периоды развития идей судейского правотворчества

§ 3. Судебная практика как источник современного российского права

§ 4. Правовые позиции конституционного суда как форма судейского правотворчества

Раздел III. Источники современного зарубежного права. Глава 1. Источники романо-германского права. § 1. Обусловленность системы источников права особенностями становления и развития романо-германской правовой семьи

§ 2. Проблемы определения понятия источника романо-германского права

§ 3. Основные виды источников романо-германского права и критерии их классификации

§ 4. Закон в системе источников романо-германского права

§ 5. Обычай как источник романо-германского права: понятие, роль, виды

§ 6. Неопределенность и внутренняя противоречивость прецедента как источника романо-германского права

§ 7. Соотношение прецедента с другими источниками права

Глава 2. Источники англосаксонского (общего) права. § 1. Специфические черты и особенности системы общего права, обусловившие юридическую природу и характер его источников

§ 2. Основные периоды становления и развития общего права и его источников

§ 3. Понятие и основные виды источников англосаксонского права

§ 4. Место и роль законов в системе источников англосаксонского права

§ 5. Соотношение закона и прецедента в системе общего права

§ 6. Нормативно-правовые акты, принимаемые в порядке делегирования законодательных полномочий парламента высшим исполнительно-распорядительным органам

§ 7. Обычай в англосаксонском праве

§ 8. Правовая доктрина и «Разум» как источники англосаксонского права

§ 9. Договор в англо-саксонском праве: основные положения

Глава 3. Прецедент в системе общего права (вопросы теории и истории становления и развития). § 1. Ведущая роль прецедента в системе источников англосаксонского права

§ 2. Исторические предпосылки формирования прецедента и развития судейского права (на примере древнеримского преторского права)

§ 3. Формы и содержание преторского права — предтечи современного прецедентного права

§ 4. Прецедентный характер преторского права

Глава 4. Источники религиозных правовых систем (на примере иудейского и мусульманского права). § 1. Исторические предпосылки формирования и развития источников иудейского права

§ 2. Характерные черты и особенности иудейского права, оказавшее влияние на формирование и развитие его источников

§ 3. Роль принципов в системе иудейского права

§ 4. Понятие и виды источников иудейского права

§ 5. Талмуд, религиозные традиции и обычаи, «Наследие» и доктрина в системе источников иудейского права

§ 6. Взаимосвязь и взаимодействие иудейского религиозного права и его источников с современным израильским правом и его источниками

§ 7. Мусульманское право и его источники. Коран

§ 8. Сунна, кияс и другие источники мусульманского права



Для бесплатного чтения доступна только часть главы! Для чтения полной версии необходимо приобрести книгу



§ 5. Сравнительный анализ Конституций России 1978 и 1993 годов: их общее и особенное


1. Вопросам сравнительного анализа Конституций, а вместе с тем и конституционного права как отрасли, в которой проблемы конституционного развития занимают центральное место, в отечественной и зарубежной литературе традиционно уделялось и уделяется значительное внимание.


При этом сравнительное исследование конституций проводились под самыми разными углами зрения, с самых различных политических и идеологических позиций и в самых разных вариантах. А именно — отечественные конституции сравнивались (сопоставлялись и противопоставлялись) с зарубежными, более ранние отечественные конституции — с более поздними отечественными (советского периода) основными законами, наконец, одни зарубежные конституции сравнивались с другими зарубежными конституциями.


Необходимость, а вместе с тем теоретическая и практическая значимость сравнительного анализа конституций как основных законов, выступающих в качестве важнейших источников права, не подлежит никакому сомнению. Ибо он дает возможность проследить основные тенденции конституционного развития в мире и в каждой отдельно взятой стране; по-новому, как бы со стороны взглянуть на тот или иной конституционный акт, отмечая при этом его плюсы и минусы — позитивные моменты и проявившиеся недостатки; выработать обоснованные, базирующиеся не только на современной российской практике, но и на предшествующем отечественном и зарубежном опыте конституционного развития, рекомендации по дальнейшему совершенствованию рассматриваемого конституционного акта и повышению его эффективности.


2. Однако в целях получения объективного знания в процессе сравнительного анализа различных конституционных актов весьма важным представляется в максимальной степени соблюдать следующие, предопределенные самой логикой научного познания исследуемой материи условия.


Во-первых, исходить если не из одинакового, то, по крайней мере, сходного, не противоречивого понимания того, что именуется «конституцией».


Дело в том, что, руководствуясь одним и тем же изначально заложенным еще в Древнем Риме смысловым значением термина «конституция» (constitutio) как «установления, предписания, нормы, правила», многие современные авторы вкладывают в этот термин и понятие далеко не всегда одинаковый смысл.


Так, одни из них ассоциируют, а точнее — отождествляют конституцию с общественным и государственным порядком. «Всякий постоянный союз, — писал по этому поводу Г. Еллинек, нуждается в порядке, согласно которому создается и исполняется его воля, ограничивается его компетенция, регулируется положение его членов в самом союзе и по отношению к нему. Такого рода порядок называется конституцией». У каждого государства, пояснял автор, «имеется, таким образом, своя Конституция», без которой оно «было бы анархией». И далее: «Конституция свойственна даже тирании в античном смысле, — так называемым, деспотиям, равно как и такому строю, где правление находится в руках демократического комитета общественного спасения в роде французского 1793 г.».


Другие авторы, в основном представители общего права, рассматривают конституцию не иначе, как «обычный юридический текст» или же, как текст вместе «с решениями Верховного Суда, касающимися интерпретации этого текста» и «истории правительственного опыта, накопленного в процессе деятельности государственных органов при соблюдении ими требований, содержащихся в данном конституционном документе».


Наконец, третья группа авторов исходит из того, что любая конституция — это одновременно и юридический текст, и основной закон жизни общества и государства, и учредительный акт, с помощью которого в формально-юридическом плане «учреждается» государство — официальный представитель всего общества и посредством которого «реализуется учредительная власть народа».


В процессе сравнительного анализа конституционных актов России 1978 и 1993 годов наиболее целесообразным и оправданным представляется исходить из последнего, более полного и разностороннего представления о понятии и назначении любой конституции.


Во-вторых, не допускать смешения одних сторон и аспектов конституционных актов с другими.


Несмотря на то, что при рассмотрении конституций в рамках отдельных правовых систем или же в процессе их сравнительного анализа традиционно обращается внимание в основном, а иногда — и исключительно, только на юридический характер конституции («основной закон», «юридическое основание правовой системы», «важнейший источник права» и др.), в государственно-правовой теории и на практике все четче и чаще выделяются и другие ее стороны и характеристики.


В результате этого конституции одновременно рассматриваются не только как юридический акт (документ), лежащий в основе всей национальной правовой системы, но и как политический документ, возникший в результате противоборства и компромисса различных социальных сил; как идеологический акт, возникший на основе определенных, явных или завуалированных идеологических постулатов и юридически закрепляющих их; наконец, как социально значимый документ — социальный акт, выражающий и защищающий интересы и ценности одних слоев населения (классов, групп, олигархических «элит» и пр.), как правило, стоящего у власти меньшинства и индифферентно относящийся к интересам и ценностям других слоев общества — нередко подавляющего большинства.


Сложность и многогранность конституционных актов с неизбежностью предопределяют не только разнообразие их юридических свойств таких, как верховенство по отношению ко всем иным юридическим актам, существующим в рамках тех или иных национальных правовых систем, обладание высшей юридической силой, выступление в качестве юридической основы правовой системы и др., но и обусловливают их многофункциональность.


Специалистами в области конституционного права выделяются и рассматриваются такие их функции — «различные направления их назначения», отражающие место и роль основного закона в политике, жизни общества и отдельных граждан, а также «в осуществлении задач государства», как учредительная функция, организаторская, идеологическая, внешнеполитическая и юридическая функции.


Разумеется, при проведении сравнительного анализа конституционных актов 1978 и 1993 гг. важно учитывать не только многогранность и многофункциональность данных конституций, но и не допускать смешения их различных аспектов и функций.


В-третьих, проводить четкое различие между разнообразными, далеко не всегда совпадающими друг с другом формами выражения и проявления конституционных актов вовне, в частности, между формальными, точнее — формально-юридическими и реальными, «материальными», фактическими конституциями.


В науке общей теории права и конституционного права классификация форм выражения конституций на формальные (формально-юридические) и реальные (фактические) является общепринятой, хотя и не всегда в понятие и содержание этих форм вкладывается одинаковый смысл.




Источники права. Учебное пособие

В пособии рассмотрен широкий круг теоретически и практически значимых вопросов, касающихся источников современного российского и зарубежного права. Общетеоретический анализ источников права дополнен их сравнительным исследованием применительно к правовой системе постсоветской России, романо-германской правовой семье, к системе общего права, а также к религиозным правовым системам. Для преподавателей, научных работников, студентов, слушателей и аспирантов юридических вузов и всех интересующихся вопросами общей теории государства и права.

419
Юридическая Марченко М.Н. Источники права. Учебное пособие

Юридическая Марченко М.Н. Источники права. Учебное пособие

Юридическая Марченко М.Н. Источники права. Учебное пособие

В пособии рассмотрен широкий круг теоретически и практически значимых вопросов, касающихся источников современного российского и зарубежного права. Общетеоретический анализ источников права дополнен их сравнительным исследованием применительно к правовой системе постсоветской России, романо-германской правовой семье, к системе общего права, а также к религиозным правовым системам. Для преподавателей, научных работников, студентов, слушателей и аспирантов юридических вузов и всех интересующихся вопросами общей теории государства и права.

Внимание! Авторские права на книгу "Источники права. Учебное пособие" (Марченко М.Н.) охраняются законодательством!