|
|
Оглавление§ 3. Понятие источника права и его соотношение с понятием формы права § 4. Формы и источники позитивного права § 5. Естественное право: формы и источники § 6. Системно-иерархический характер форм и источников права § 2. Классификация законов: критерии, виды § 3. Коллизия и конкуренция законов § 4. Конституция РФ 1993 года — основной закон современного российского государства § 5. Сравнительный анализ конституций России 1978 и 1993 годов: их общее и особенное § 2. Постановления правительства РФ и федеральные ведомственные акты § 3. Нормативно-правовые акты субъектов Российской Федерации § 4. Правовая политика современной России и региональные акты § 5. Акты органов местного самоуправления и другие источники права § 2. Особенности нормативно-правового договора как источника права § 3. Индивидуальный договор в механизме правового регулирования § 4. Международный договор в системе источников современного российского права § 2. Советский и постсоветский периоды развития идей судейского правотворчества § 3. Судебная практика как источник современного российского права § 4. Правовые позиции конституционного суда как форма судейского правотворчества § 2. Проблемы определения понятия источника романо-германского права § 3. Основные виды источников романо-германского права и критерии их классификации § 4. Закон в системе источников романо-германского права § 5. Обычай как источник романо-германского права: понятие, роль, виды § 7. Соотношение прецедента с другими источниками права § 2. Основные периоды становления и развития общего права и его источников § 3. Понятие и основные виды источников англосаксонского права § 4. Место и роль законов в системе источников англосаксонского права § 5. Соотношение закона и прецедента в системе общего права § 7. Обычай в англосаксонском праве § 8. Правовая доктрина и «Разум» как источники англосаксонского права § 9. Договор в англо-саксонском праве: основные положения § 3. Формы и содержание преторского права — предтечи современного прецедентного права § 4. Прецедентный характер преторского права § 3. Роль принципов в системе иудейского права § 4. Понятие и виды источников иудейского права § 7. Мусульманское право и его источники. Коран § 8. Сунна, кияс и другие источники мусульманского права Для бесплатного чтения доступна только часть главы! Для чтения полной версии необходимо приобрести книгу§ 9. Договор в англо-саксонском праве: основные положения1. В системе общего права договор, наряду с обычаем, прецедентом и другими правовыми актами является одним из важнейших и древнейших регуляторов общественных отношений. Не случайно поэтому при изучении современного договорного права Англии, США и других стран общего права истории договора в этой правовой семье традиционно уделяется повышенное внимание. Отмечая это обстоятельство, Р. О. Халфина не без оснований писала применительно к английскому договорному праву, что его нельзя понять, не зная исторических предпосылок возникновения и развития договора в системе общего права и, в частности, в английском праве. Преобладание прецедентного права, подчеркивала она, отсутствие единой общепризнанной кодификации, неразработанность системы права, отсутствие четких граней между различными его отраслями, внешний консерватизм и стремление сохранить старую форму даже тогда, когда содержание ее стало совершенно новым, — все эти характерные для английского права черты делают невозможным сколько-нибудь глубокое изучение основных институтов английского права без предварительного ознакомления с их историей, включая такой немаловажный юридический институт, как договор. Аналогичным образом обстоит дело с изучением договора и договорного права и в других странах общего права, в частности, в США, где, как подчеркивает американский исследователь Е. Фарнсворт, «даже война за независимость не стала в США причиной большого разрыва связи с английской общеправовой традицией» и вследствие этого «многие аспекты современного американского договорного права в равной мере обусловлены как историческими причинами, так и действием сил разума». Круг вопросов, касающихся исторических предпосылок возникновения и развития договора как института общего права и производного от него договорного права, которые обсуждаются в зарубежной и, отчасти, в отечественной литературе весьма широк и разнообразен. Но ключевым среди них в историческом и современном плане был и остается вопрос о происхождении договора и его изначальной юридической природы в английском и, соответственно, — в англосаксонском (общем) праве. Суть данного вопроса, в конечном счете, сводится к следующему: является ли договор как юридический институт порождением самой системы общего права или же он возник, как это было в романо-германской правовой семье, под непосредственным воздействием рецепции римского права? И как закономерное продолжение данного вопроса: следует ли рассматривать характерные черты и особенности современного договора в системе общего права как прямое следствие, как результат воздействия римского права на зарождавшееся общее право или же они являются порождением самого общего права? Отвечая на данные и им подобные вопросы, исследователи англо-саксонской договорной проблематики, как это нередко случается в юридической науке, придерживаются далеко не одинаковых, а порою и противоположных взглядов. Одни из них, основываясь на исторических факторах, развивают идеи относительно того, что на Британских островах, вплоть до их нормандского завоевания (V—X вв.), института договора как такового, а, следовательно, и договорного права вообще не существовало, институт договора появился в формирующейся системе общего права гораздо позднее господства римлян (I—V вв. н. э.) на островах. Следовательно, делается вывод, римское право не оказало какого-либо существенного влияния на становление и развитие института договора в системе общего права ни на начальных этапах его существования и развития, ни тем более на всех последующих стадиях, вплоть до современной. Другие авторы придерживаются иной позиции считая, что договор и договорное право в Англии создавалось и совершенствовалось не иначе, как под непосредственным влиянием римского права. Более того, развиваются идеи относительно того, что само общее право, как и содержащиеся в нем институты, включая институт договора, возникли и были превращены «из бесформенной массы многочисленных обычаев в стройную систему» не только в силу влияния на них римского права, но и благодаря деятельности выступавших в качестве главных судей королевского суда «папистских священников». Не вдаваясь в историко-юридические споры, касающиеся становления и развития института договора в системе общего права и степени влияния на данный процесс римского права обратили внимание лишь на то, что в вопросах роли и значении римского права для формирования в рассматриваемой правовой системе института договора и договорного права зачастую допускается две крайности. Одна из них состоит в полном отрицании влияния римского права на формирование общего права и в его рамках института договора, а вторая — наоборот, в необоснованном преувеличении его влияния на данный процесс. Внимание! Авторские права на книгу "Источники права. Учебное пособие" (Марченко М.Н.) охраняются законодательством! |
||||||||||||||||||||||
