|
|
ОглавлениеРаздел l. Введение в предпринимательское право. Глава 1. Общие положения о предпринимательском праве Глава 2. Источники предпринимательского права Глава 3. Право на осуществление предпринимательской деятельности Глава 4. Предпринимательские договоры Глава 6. Правовые формы осуществления предпринимательской деятельности Глава 7. Правовое положение отдельных хозяйствующих субъектов Глава 8. Правовое регулирование деятельности субъектов малого и среднего... Предпринимательства Глава 9. Правовой режим имущества субъектов предпринимательской деятельности Глава 10. Правовые основы несостоятельности (банкротства) Глава 11. Приватизация государственного и муниципального имущества Глава 12. Информационное обеспечение субъектов предпринимательской деятельности Глава 13. Финансовое обеспечение деятельности субъектов предпринимательства Глава 14. Страховое обеспечение деятельности субъектов предпринимательства Глава 15. Ответственность субъектов предпринимательской деятельности Глава 16. Защита прав и законных интересов предпринимателей Глава 17. Правовое обеспечение безопасности деятельности субъектов предпринимательства Глава 18. Юридическая служба в предпринимательстве Глава 20. Саморегулирование предпринимательской деятельности Глава 21. Государственная регистрация субъектов предпринимательской деятельности Глава 22. Лицензионный и уведомительный режимы осуществления предпринимательской деятельности Глава 23. Техническое регулирование предпринимательской деятельности Глава 24. Экологические требования к предпринимательской деятельности Глава 25. Ценовое регулирование предпринимательской деятельности Глава 26. Государственное регулирование расчетов Глава 28. Налоговое регулирование предпринимательской деятельности Глава 29. Государственный контроль за осуществлением предпринимательской деятельности Глава 32. Правовое регулирование инвестиционной деятельности Глава 33. Правовое регулирование банковской деятельности Глава 34. Правовое регулирование рынка ценных бумаг и коллективного инвестирования Глава 35. Правовое регулирование инновационной деятельности Глава 36. Правовое регулирование рекламной деятельности Глава 37. Правовое регулирование торговой деятельности Глава 38. Правовое регулирование аудиторской деятельности Глава 39. Правовое регулирование внешнеэкономической деятельности Для бесплатного чтения доступна только часть главы! Для чтения полной версии необходимо приобрести книгуРаздел II. Субъекты предпринимательской деятельностиГлава 5. Общие положения о субъектах предпринимательской деятельностиЗнать: понятие и признаки субъектов предпринимательской деятельности, критерии их классификации; понятие и основные этапы создания субъектов предпринимательской деятельности; понятие, виды и порядок реорганизации и ликвидации коммерческих организаций. Уметь: отграничивать субъектов предпринимательской деятельности от иных субъектов предпринимательского права, определять роль государства в предпринимательских правоотношениях; применять нормы, регулирующие создание, реорганизацию и ликвидацию коммерческих организаций; разграничивать отдельные способы прекращения деятельности субъектов предпринимательства. Владеть: навыками классификации субъектов предпринимательской деятельности; навыками толкования правовых источников, регулирующих создание и прекращение деятельности субъектов предпринимательства, анализа судебной практики по делам, связанным с созданием и прекращением деятельности субъектов предпринимательства, защиты прав кредиторов при реорганизации и ликвидации коммерческих организаций. § 1. Понятие и признаки субъектов предпринимательской деятельности1.1. Субъекты предпринимательского права и лица, занимающиеся предпринимательской деятельностьюСубъекты предпринимательского права — это лица, непосредственно ведущие предпринимательскую деятельность, а также саморегулируемые организации, которые регулируют и контролируют предпринимательскую и профессиональную деятельность своих членов, РФ, субъекты РФ, муниципальные образования, действующие в лице органов власти. Указанные субъекты являются носителями прав и обязанностей в области осуществления и регулирования предпринимательской деятельности. Государство, муниципальные образования непосредственно не осуществляют предпринимательскую деятельность — не производят товары, не выполняют работы (услуги), аналогично тому, как это делают индивидуальные предприниматели, коммерческие организации. Подобная деятельность производится публично-правовыми образованиями опосредованно через создаваемые ими унитарные предприятия. Вместе с тем государство, муниципальные образования, являясь собственниками принадлежащего им имущества, распоряжаются им, например, в процессе приватизации, передают в аренду, передают участки недр инвесторам на основе соглашений о разделе продукции и иным образом используют его, получая доходы от такого использования. Продажа имущества РФ и передача его в аренду возложены на Федеральное агентство по управлению государственным имуществом. В литературе имеется и иная точка зрения: что государство — РФ, субъекты РФ, а также муниципальные образования, используя свое имущество, осуществляют предпринимательскую деятельность, хотя преобладающей в их деятельности является хозяйственно — организующая деятельность и регулирующее воздействие в отношении всех субъектов — предпринимателей. Полагаем, что государство, равно как и муниципальные образования, непосредственно само, от своего имени, предпринимательской деятельностью не занимается, так как: а) Конституция РФ говорит об управлении государственной собственностью (п. «д» ст. 71), муниципальной собственностью (ч. 1 ст. 132), не квалифицируя эту деятельность в качестве предпринимательской. В то же время предусмотрено право физического лица (человека и гражданина) на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной, не запрещенной законом, экономической деятельностью (ч. 1 ст. 34 Конституции РФ). б) В силу ГК РФ предпринимательской деятельностью занимаются физические и юридические лица (ст. 23, 50), зарегистрированные в установленном законом порядке. РФ, субъекты РФ, муниципальные образования участвуют в гражданских правоотношениях, действуя, соответственно, через органы государственной власти, органы местного самоуправления (ст. 124, 125 ГК). Но, как известно, не всегда совершение даже возмездных сделок является предпринимательской деятельностью. Предпринимательской признается деятельность, обладающая целым рядом признаков, которые рассмотрены в главе 1 учебника. Во всяком случае, ГК РФ не относит публично-правовые образования к субъектам предпринимательской деятельности. в) Закон о защите конкуренции называет в качестве хозяйствующих субъектов индивидуальных предпринимателей, коммерческие организации, а также некоммерческие организации, занимающиеся деятельностью, приносящей им доход (ст. 4 Закона о защите конкуренции). Если рассматривать деятельность публичных образований (их органов) по использованию имущества в качестве предпринимательской, это будет противоречить и ч. 3 ст. 15 Закона о защите конкуренции, запрещающей совмещение функций органов государственной исполнительной власти и органов местного самоуправления с функциями хозяйствующих субъектов. Деятельность государства, органов местного самоуправления по использованию и распоряжению принадлежащим им имуществом является, прежде всего, формой регулирования создания и развития рыночных отношений, основанных на конкуренции (приватизация), поддержки предпринимательства (аренда государственного и муниципального имущества с применением понижающих и повышающих коэффициентов в зависимости от видов деятельности арендаторов — предпринимателей, государственные и муниципальные гарантии по обязательствам предпринимателей, предоставление предпринимателям в установленных случаях субсидий и иные виды поддержки); косвенного воздействия на ценообразование в интересах сельскохозяйственных товаропроизводителей (государственные закупки зерна по заранее объявленным ценам, обеспечивающим возмещение затрат сельскохозяйственных товаропроизводителей и получение ими необходимой прибыли), в интересах покупателей в условиях дефицита (например, вследствие неурожая сельскохозяйственных культур интервенции зерна на рынок за счет государственных фондов), ресурсного обеспечения предпринимательской деятельности (например, доступ на аукционной основе к недрам, иным ресурсам, принадлежащим государству) и иного регулирующего воздействия на рынок с использованием возможностей публичных образований как собственников. Государство, муниципальные образования реализуют свою правосубъектность через органы государственной исполнительной власти и органы местного самоуправления. При этом независимо от вида правоотношения (по осуществлению предпринимательской деятельности или регулированию таковой) субъектом правоотношения является публичное образование — РФ, субъект РФ, муниципальное образование. Мы согласны с В. С. Мартемьяновым, что «в хозяйственном праве все субъекты действуют на основе имущественного обособления. Права и обязанности государства тесно связаны с его имущественной базой: на нее ложатся соответствующие обременения по программам, актам об имущественных обязательствах». От себя отметим, что за незаконные действия государственных органов, органов местного самоуправления их должностных лиц ответственность в форме возмещения убытков перед предпринимателями несут РФ, субъект РФ, муниципальное образование: убытки возмещаются за счет принадлежащего им на праве собственности имущества (казны), главным образом за счет средств бюджета соответствующего уровня (ст. 16, 126 ГК РФ). Местное самоуправление не входит в систему органов государственной власти. Местное самоуправление в РФ обеспечивает самостоятельное решение населением вопросов местного значения, владение, пользование, распоряжение муниципальной собственностью (ст. 130 Конституции РФ). Основной субъект предпринимательского права — лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность. Обобщенным (родовым) понятием для таких лиц — организаций по ранее действовавшему (до принятия ч. 1 ГК РФ) законодательству было понятие «предприятие» (ст. 4 Закона РФ от 25 декабря 1990 г. № 445-1 «О предприятиях и предпринимательской деятельности»). В настоящее время термин предприятие используется законодателем для обозначения только таких юридических лиц как государственные и муниципальные унитарные предприятия. В основном же его значении по ГК РФ предприятие это не субъект, а объект — имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности (ст. 132 ГК РФ). Однако в теории коммерческие организации по-прежнему рассматриваются как предприятия, законодателю предлагается вернуться к сложившемуся в теории и на практике термину предприятие для обозначения коммерческих организаций либо закрепить в ГК РФ иной, но единый термин для обозначения всех субъектов предпринимательской деятельности, например, хозяйствующий субъект, хотя «он явно проигрывает термину “предприятие”». Отметим, что Закон о защите конкуренции называет хозяйствующими субъектами не только индивидуальных предпринимателей; коммерческие организации; занимающиеся деятельностью, приносящей доходы, некоммерческие организации; но также физических лиц, не зарегистрированных в качестве индивидуального предпринимателя, но осуществляющих профессиональную деятельность, приносящую доход, в соответствии с федеральными законами в силу членства в саморегулируемой организации (например, оценщики, арбитражные управляющие). 1.2. Признаки субъектов предпринимательской деятельностиСубъекты предпринимательской деятельности отличаются следующими признаками. 1. Наличие комплексной правосубъектности, которая охватывает как частно-правовые, так и публично-правовые аспекты предпринимательской деятельности. Субъекты предпринимательского права могут участвовать и участвуют как в гражданских, так и публичных правоотношениях. Хозяйствующие субъекты могут выступать участниками имущественного оборота и одновременно являются носителями публичных прав и обязанностей. Правосубъектность отличается от хозяйственной компетенции: а) правосубъектностью (правоспособностью и дееспособностью) обладают граждане, юридические лица, публичные образования. Хозяйственной компетенцией обладают органы государственной и муниципальной власти и органы юридического лица. Например, ст. 65.3.ГК РФ говорит об исключительной компетенции высшего органа управления корпорации; б) содержание правосубъектности составляют субъективные права и обязанности, которые лицо может приобрести при наличии соответствующих юридических фактов. Содержание компетенции составляют полномочия — права действовать от имени субъекта, наделившего полномочиями, и одновременно обязанность действовать от имени и в интересах субъекта, органом которого реализующий полномочия является; в) права и обязанности, составляющие правосубъектность, не передаваемы (отчуждать можно субъективные права, но не права как элементы правоспособности). Полномочия, составляющие хозяйственную компетенцию, в случаях, предусмотренных законом и учредительными документами, могут передаваться другим органам. Например, вопросы неисключительной компетенции общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, указанные в ст. 33 Закона об ООО, могут быть Уставом отнесены к компетенции другого органа управления (совета директоров, исполнительного органа) общества. Гражданская правоспособность хозяйствующих субъектов может быть общей — она дает возможность приобретать права и обязанности, связанные с любыми видами деятельности, кроме запрещенных. Учредители (участники) юридического лица могут ограничить его правоспособность сами в учредительных документах. Тогда возникает ограниченная правоспособность юридического лица. Сделки, совершенные в противоречие с целями деятельности, определенно ограниченными в учредительных документах, являются оспоримыми сделками (ст. 173 ГК РФ). Некоторые юридические лица обладают специальной правоспособностью, т. е. они могут иметь права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в уставе и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Исключительной правоспособностью обладают юридические лица, осуществляющие такие, указанные в законе, виды деятельности, которые являются единственно возможными для хозяйствующих субъектов, какие — либо другие виды деятельности для них запрещены. Исключительной правоспособностью обладают, например, страховщики, банки и другие кредитные организации, аудиторские организации, открытые акционерные инвестиционные фонды, биржи. 2. Наличие обособленного имущества, принадлежащего хозяйствующему субъекту на праве собственности, а унитарному предприятию — на праве хозяйственного ведения или оперативного управления. Конечно, для осуществления предпринимательской деятельности может использоваться и арендуемое имущество, и на базе арендуемого имущества можно реализовать собственный экономический интерес к ведению дел в целях получения прибыли. Однако в случае банкротства арендуемое имущество не входит в конкурсную массу, на него не обращается взыскание по требованиям кредиторов. Соответственно, для банков, иных кредиторов, инвесторов предпочтительнее иметь дело с организацией, обладающей собственным имуществом, в размере, гарантирующем имущественные интересы кредиторов. Обособленное имущество учитывается организацией на самостоятельном балансе, а арендуемое — за балансом. 3. Обособленное имущество является основой самостоятельной имущественной ответственности субъекта предпринимательской деятельности. 4. Сочетание ведения субъектами предпринимательской деятельности и руководства ею. Обеспечение юридического лица ресурсами, организацию производства товаров и его реализацию обеспечивают органы управления организацией. Генеральный директор предприятия (коммерческой организации) с помощью своих заместителей, директоров управляет персоналом, совершает сделки от имени организации, представляет ее в государственных органах, суде. Члены органов управления коммерческих организаций, другие менеджеры действуют в интересах организации — предпринимателя, сами же они субъектами предпринимательства не являются. Индивидуальные предприниматели осуществляют внутреннее и внешнее ведение дел непосредственно и через своих представителей (например, нанимая работников — продавцов в сфере торговли). В полном товариществе и товариществе на вере органы управления не создаются, делами организации управляют полные товарищи. 5. Субъекты предпринимательской деятельности должны быть зарегистрированы в установленном порядке и приобрести статус юридического лица, индивидуального предпринимателя. В. В. Лаптев выделяет и иные признаки предприятия (коммерческой организации), в частности: — организационное единство. Этот признак предприятия означает, что оно имеет определенную структуру и организацию. Отметим, что указанный признак является одним из общих признаков юридического лица. Надо иметь в виду, что такие юридические лица как товарищества (полные и коммандитные) не обладают традиционными признаками организационного единства: Там не создаются органы управления, все вопросы управления решаются по общему согласию полных товарищей (решения принимаются на основе принципа один участник — один голос, если иное не предусмотрено учредительным договором). Во внешних правоотношениях от имени товарищества действуют все полные товарищи, если учредительным договором не предусмотрено, что они ведут дела совместно, либо ведение дел поручается отдельным участникам (ст. 72 ГК РФ). — наличие у предприятия фирменного наименования, которое индивидуализирует предприятие в правовых отношениях. Отметим, что коммерческие организации регистрируются под фирменным наименованием. Фирменное наименование, наряду с другими сведениями об организации, отражается в едином государственном реестре юридических лиц (подп. «а» п. 1 ст. 5 Закона о государственной регистрации). Юридическое лицо имеет исключительное право на свое фирменное наименование, вправе требовать от лица, неправомерно использующее тождественное или сходное до степени смешения фирменное наименование, прекращения такого использования и возмещения убытков (ст. 1474 ГК РФ). Такое требование может быть предъявлено при условии: а) осуществления юридическими лицами с тождественным фирменным наименованием аналогичной деятельности (например, обе организации заняты в сфере строительства); б) фирменное наименование правообладателя было включено в единый государственный реестр ранее, чем фирменное наименование другого юридического лица. Надо, однако, иметь в виду, что законом не предусмотрена процедура проверки регистрирующим органом наименования коммерческой организации на не повторяемость. Соответственно, не пресекается появление организаций с одинаковыми фирменными наименованиями. Полагаем, что по отношению к юридическому лицу, чье фирменное наименование совпадает с фирменным наименованием другой коммерческой организации, не может быть применена санкция в виде возмещения убытков. Во-первых, само юридическое лицо может быть не виновно в дублировании чужого наименования, оно присвоено создаваемому юридическому лицу его учредителями. Во-вторых, юридическое лицо со своим фирменным наименованием легитимировано в установленном законом порядке, следовательно, использование им своего фирменного наименования является правомерным. Другое дело, если, например, юридическое лицо «С.» реализует товар, проставляя на этикетках, упаковке чужое фирменное наименование, например, своего конкурента — организации «Д». Подобные незаконные действия рассматриваются в качестве формы недобросовестной конкуренции (п. 4 ч. 1 ст. 14 Закона о защите конкуренции) и могут быть основаниями гражданско-правовой ответственности и возбуждения производства по делу об административном правонарушении. § 2. Классификация субъектов предпринимательской деятельностиВ основу классификации субъектов предпринимательской деятельности могут быть положены различные критерии. 1. Характер выполняемых функций. По этому критерию выделяются субъекты, непосредственно ведущие предпринимательскую деятельность (индивидуальные предприниматели и коммерческие организации). Предприниматели реализуют комплекс функций: привлечение и использование материальных, трудовых и иных ресурсов, организация производства, управление персоналом и организацией в целом, продажа произведенных товаров и др. Предпринимательская деятельность представляет собой единство производственной и организационной (управленческой) функций. Встречаются хозяйствующие субъекты, которые одновременно руководят деятельностью других организаций. К таковым относятся основные организации, указания которых являются обязательными для дочерних (ст. 67.3 ГК РФ). В отличие от субъектов предпринимательской деятельности, главным для публично-правовых образований (РФ, субъекты РФ, муниципальные образования), являются регулирование и контроль за предпринимательской деятельностью, но они могут быть и участниками гражданских правоотношений. Саморегулируемые организации создаются в целях регулирования и контроля за предпринимательской и профессиональной деятельностью своих членов. При этом они не имеют права заниматься предпринимательской деятельностью (п. 1 ст. 14 Закона о СРО). 2. Форма собственности, на базе которой действуют субъекты предпринимательской деятельности. В РФ признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности (ч. 2 ст. 8 Конституции РФ). Все коммерческие организации, кроме унитарных предприятий, все некоммерческие организации, кроме учреждений, являются собственниками своего имущества. Унитарные предприятия действуют на базе государственной или муниципальной собственности. Будучи юридическими лицами, унитарные предприятия используют государственное, муниципальное имущество на основе принадлежащих им вещных прав на имущество — хозяйственного ведения или оперативного управления (ст. 114, 115 ГК РФ). |
||||||||||||||||||||||
