|
|
ОглавлениеРаздел l. Введение в предпринимательское право. Глава 1. Общие положения о предпринимательском праве Глава 2. Источники предпринимательского права Глава 3. Право на осуществление предпринимательской деятельности Глава 4. Предпринимательские договоры Глава 6. Правовые формы осуществления предпринимательской деятельности Глава 7. Правовое положение отдельных хозяйствующих субъектов Глава 8. Правовое регулирование деятельности субъектов малого и среднего... Предпринимательства Глава 9. Правовой режим имущества субъектов предпринимательской деятельности Глава 10. Правовые основы несостоятельности (банкротства) Глава 11. Приватизация государственного и муниципального имущества Глава 12. Информационное обеспечение субъектов предпринимательской деятельности Глава 13. Финансовое обеспечение деятельности субъектов предпринимательства Глава 14. Страховое обеспечение деятельности субъектов предпринимательства Глава 15. Ответственность субъектов предпринимательской деятельности Глава 16. Защита прав и законных интересов предпринимателей Глава 17. Правовое обеспечение безопасности деятельности субъектов предпринимательства Глава 18. Юридическая служба в предпринимательстве Глава 20. Саморегулирование предпринимательской деятельности Глава 21. Государственная регистрация субъектов предпринимательской деятельности Глава 22. Лицензионный и уведомительный режимы осуществления предпринимательской деятельности Глава 23. Техническое регулирование предпринимательской деятельности Глава 24. Экологические требования к предпринимательской деятельности Глава 25. Ценовое регулирование предпринимательской деятельности Глава 26. Государственное регулирование расчетов Глава 28. Налоговое регулирование предпринимательской деятельности Глава 29. Государственный контроль за осуществлением предпринимательской деятельности Глава 32. Правовое регулирование инвестиционной деятельности Глава 33. Правовое регулирование банковской деятельности Глава 34. Правовое регулирование рынка ценных бумаг и коллективного инвестирования Глава 35. Правовое регулирование инновационной деятельности Глава 36. Правовое регулирование рекламной деятельности Глава 37. Правовое регулирование торговой деятельности Глава 38. Правовое регулирование аудиторской деятельности Глава 39. Правовое регулирование внешнеэкономической деятельности Для бесплатного чтения доступна только часть главы! Для чтения полной версии необходимо приобрести книгуРаздел 1. Введение в предпринимательское правоГлава 1. Общие положения о предпринимательском правеЗнать: понятие и признаки предпринимательской деятельности; место предпринимательского права в системе отраслей российского права; содержание предмета предпринимательского права; основных представителей науки предпринимательского права. Уметь: квалифицировать деятельность в качестве предпринимательской; проводить разграничение экономической, хозяйственной, предпринимательской, торговой деятельности; отграничивать предпринимательское право от смежных отраслей права. Владеть: навыками анализа понятийно-категориального аппарата предпринимательского права; навыками квалификации незаконного предпринимательства. § 1. Понятие и признаки предпринимательской деятельностиВпервые в современном российском законодательстве понятие предпринимательской деятельности было определено в Законе РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 445-I «О предприятиях и предпринимательской деятельности», ст. 1 которого определяла: предпринимательская деятельность (предпринимательство) представляет собой инициативную самостоятельную деятельность граждан и их объединений, направленную на получение прибыли. Предпринимательская деятельность осуществляется гражданами на свой риск и под имущественную ответственность в пределах, определяемых организационно-правовой формой предприятия. Отметим, что указанный акт категории «предпринимательская деятельность» и «предпринимательство» рассматривал как тождественные. ГК РФ, определяя в п. 1 ст. 2 круг отношений, регулируемых гражданским законодательством, указывает, в частности, что гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Указанная конструкция правовой нормы не помешала большинству исследователей сделать вывод о том, что в настоящее время законодательное определение предпринимательской деятельности существует, и закреплено оно в ГК РФ. Вместе с тем в науке высказана и иная позиция. О. М. Олейник замечает: «Обзор судебной практики и беглый анализ нормативных предписаний приводит к выводу о том, что в настоящее время в российском праве нет легального определения предпринимательской деятельности». Данная точка зрения небесспорна. И если в доктринальном плане, с точки зрения концепции хозяйственно-правового регулирования, она может быть рассмотрена, то с прикладных позиций именно то определение, которое представлено в п. 1 ст. 2 ГК РФ, ложится в основу квалификации деятельности в качестве предпринимательской. Вопрос об отраслевой принадлежности понятия предпринимательской деятельности также вызвал дискуссию. В. В. Лаптев указывает, что «будучи сформулированным в ГК РФ, данное определение ориентировано на отношения, регулируемые этим законом». Указанная позиция излагается и А. Г. Быковым. Вместе с тем нельзя игнорировать правовую позицию высших судебных инстанций, в рамках которых иначе трактует роль легальной дефиниции предпринимательской деятельности. Так, в п. 1 Постановления Пленума ВС РФ от 18 ноября 2004 г. № 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем» (далее — Постановление Пленума ВС РФ № 23) сказано: «При решении вопроса о наличии в действиях лица признаков состава преступления, предусмотренного статьей 171 УК РФ, судам следует выяснять, соответствуют ли эти действия указанным в пункте 1 статьи 2 ГК РФ признакам предпринимательской деятельности». Согласно п. 13 Постановления Пленума ВС РФ от 24 октября 2006 г. № 18 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Особенной части Кодекса РФ об административных правонарушениях» (далее — Постановление Пленума ВС РФ № 18) «решая вопрос о том, образуют ли действия лица состав административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.1 КоАП РФ, необходимо проверять, содержатся ли в них признаки предпринимательской деятельности, перечисленные в пункте 1 статьи 2 ГК РФ)». Аналогичные нормы со ссылкой на п. 1 ст. 2 ГК РФ содержатся и в других постановлениях Пленума ВС РФ, а также во всех судебных актах по конкретным спорам, связанным с незаконным предпринимательством. Как представляется, на сегодняшний день, в условиях отсутствия иных определений предпринимательской деятельности, кроме приведенного в п. 1 ст. 2 ГК РФ, можно говорить о его универсальности и применимости ко всем отношениям, как частноправового, так и публично-правового характера, складывающимся в связи с осуществлением предпринимательства. При этом сразу хотелось бы высказать позицию о несовершенстве законодательного определения предпринимательской деятельности, страдающего целым рядом неточностей как принципиального, так и юридико-технического характера. Анализ легального определения позволяет выделить следующие признаки предпринимательской деятельности. 1. Предпринимательская деятельность характеризуется самостоятельностью. Условно можно выделить имущественную и организационную самостоятельность предпринимателя. Имущественная самостоятельность определяется наличием у предпринимателя обособленного собственного имущества как экономической базы его деятельности. Объем имущественной самостоятельности зависит от того юридического титула, на основе которого это имущество принадлежит субъекту. Наиболее велика самостоятельность собственника имущества. Принадлежность имущества на праве хозяйственного ведения, и оперативного управления дает наименьший простор для проявления предпринимательской инициативы. Организационная самостоятельность — это возможность принятия самостоятельных решений в процессе предпринимательской деятельности, начиная от принятия решения о ее ведении, выбора вида, организационно-правовой формы, круга учредителей и т. п. Самостоятельность предпринимателя проявляется и на стадии реализации результатов предпринимательской деятельности. Таким образом, самостоятельность, будучи волевым, субъективным признаком деятельности предпринимателя, проявляется на всех ее этапах. Предприниматель действует своей властью и в своем интересе, своими действиями реализуя предоставленные ему законодательством права. Вместе с тем самостоятельность предпринимателя не безгранична. Будучи деятельностью социальной, она должна подчиняться тем социальным нормам, которые действуют в обществе. Среди этих норм ведущую роль играют правовые норы, устанавливая те правила, которыми должен руководствоваться в своей деятельности предприниматель, выходя на рынок. Следует отметить, что признак самостоятельности отличает предпринимательскую деятельность от деятельности трудовой. Проявление инициативы при осуществлении трудовой деятельности также возможны, однако очевидно, что объем ее несопоставим с самостоятельностью предпринимателя. 2. Предпринимательская деятельность сопряжена с риском. Рисковый характер предпринимательства коренным образом отличает его от хозяйственной деятельности периода административно-плановой экономики, допускавшей существование заведомо убыточных предприятий. Вполне объяснимо в связи с этим, что институт несостоятельности (банкротства), возрождается в нашей стране только с переходом к рынку. Предпринимательский риск — риск убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения своих обязательств контрагентами или изменения условий этой деятельности по независящим от предпринимателя обстоятельствам, в том числе риск неполучения ожидаемых доходов (п. 2 ст. 929 ГК РФ). Анализируя риск как признак предпринимательской деятельности, О. Н. Ермолова задается вопросом о том, какие же убытки предпринимателя следует признать риском его деятельности? Отвечая на данный вопрос автор приходит к выводу: «такие, которые угрожают утратой бизнеса либо его сокращением». Уменьшения убытков можно достичь путем заключения договора страхования предпринимательского риска (ст. 939 ГК РФ). Следует заметить, что категория риска традиционно являлась предметом исследований экономистов. Так, французский экономист Р. Катильон, который считается отцом самого термина «предприниматель», одним из первых выдвинул концепцию риска как отличительной черты предпринимательской деятельности. А. Смит в своем «Исследовании о природе и причинах богатства народов» характеризовал предпринимателя как собственника капитала, берущего на себя риск хозяйствования. По Смиту, предпринимательская прибыль — компенсация собственника за риск. Авторы известного учебника «Экономикс» К. Макконелл и С. Брю рассматривали предпринимательство как особый вид деятельности, в основе которой лежит ряд признаков, среди которых характеристика предпринимателя как человека, идущего на риск. Предприниматель рискует не только временем, трудом, деловой репутацией, но и вложенными средствами — собственными и своих компаньонов. В юридической литературе категория риска также вызывает живой интерес, неоднократно предпринимались попытки сформулировать определение данного понятия. Не имея возможности представить всю палитру определений, приведем предложенное В. С. Белых, который под предпринимательским риском понимает «потенциальную возможность (опасность) наступления или ненаступления события (совокупности событий), повлекшего неблагоприятные имущественные последствия для деятельности предпринимателя», а также Е. П. Губиным и П. Г. Лахно: «Риск — психическое отношение предпринимателя к результату собственной деловой активности или активности других лиц, а также к результату объективно случайных событий, выражающееся в осознанном допущении отрицательных имущественных последствий». Проведя исследование указанной категории по различным позициям (понятие, классификация, вероятность наступления, экономического эффекта, степени, способов уменьшения, последствий, обоснованности, страхования, резервирования, ответственности и др.), Н. Г. Апресова в качестве итога отмечает, что «риск, как признак предпринимательской деятельности — явление многоаспектное, требующее осмысления многих законодательно неурегулированных вопросов. Необходимо определенное уточнение базы предпринимательского риска, разработка теории соответствующего методического инструментария для уточнения классификации рисков с учетом специфики предпринимательской деятельности, установления факторов риска, степени их неопределенности, методов и способов оценки рисков и путей их снижения. Необходимо выбирать оптимальное соотношение уровней риска и дохода, а также степени деловой активности. Без учета факторов риска и умения управлять рисками субъекту предпринимательства не обойтись». 3. Предпринимательская деятельность направлена на систематическое получение прибыли. Получение прибыли, являясь основной целью предпринимателя, придает его деятельности коммерческий характер, который не утрачивается даже в том случае, если в результате получена не прибыль, а убыток. «Само по себе отсутствие прибыли не влияет на квалификацию правонарушений, предусмотренных статьей 14.1 КоАП РФ, поскольку извлечение прибыли является целью предпринимательской деятельности, а не ее обязательным результатом» (Пункт 13 Постановления Пленума ВС РФ. № 18). Вместе с тем если получение прибыли как цель не ставится изначально, деятельность нельзя назвать предпринимательской, она не носит коммерческого характера. Санкт-Петербургский городской суд, прекращая производство по делу об административном правонарушении в связи с недоказанностью обстоятельств, в Постановлении от 23 июня 2011 г. № 4а-891/11 отметил, что «О. задержан сотрудником милиции у дома 22 по Невскому проспекту, где последний занимался индивидуальной предпринимательской деятельностью без специального разрешения и государственной регистрации, а именно продавал книги за денежное вознаграждение… Согласно объяснениям О., он занимался распространением религиозной литературы без получения платы за нее, при этом его деятельность не носила систематический характер. Из материалов дела усматривается, что мировым судьей не был установлен факт осуществления О. торговли книгами, кроме того не обозначены необходимые критерии предпринимательской деятельности, а именно систематичность и ориентированность на получение прибыли». На получение прибыли как цели деятельности предпринимателя обращали внимание исследователи еще столетия назад. Так, французский экономист Ж. Б. Сей, современник Д. Риккардо, определял предпринимателя как экономического агента, комбинирующего факторы производства, перемещающего экономические ресурсы из области низкой производительности и низких доходов в область высокой производительности и прибыльности. Р. Катильоном был выявлен побудительный мотив предпринимательской деятельности — получение более высокого дохода как платы за несение риска. А. И. Каминка отмечал, что прибыль — это лишь стимул коммерческой деятельности. Цель коммерческой деятельности сама эта деятельность, деятельность, приносящая прибыль. С правовой точки зрения понятие прибыль определяется в бухгалтерском, налоговом законодательстве как конечный финансовый результат деятельности хозяйствующего субъекта. Так, в соответствии со ст. 247 НК РФ, прибылью для российских организаций признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, определяемых в соответствии НК РФ. За достоверностью формирования финансового результата деятельности предпринимателей осуществляется государственный контроль. Кроме того, предприниматели могут, а в некоторых случаях обязаны прибегать к услугам аудиторов для подтверждения достоверности формирования ими финансовой (бухгалтерской) отчетности. Таким образом, интерес к правильному формированию предпринимательской прибыли носит частно-публичный характер. Цель получения прибыли положена в основу разграничения организаций на коммерческие и некоммерческие в ст. 50 ГК РФ. Квалифицирующий признак предпринимательской деятельности — систематичность в извлечении прибыли. Четких критериев систематичности предпринимательским законодательством не выработано. Как представляется, в данном случае количественные критерии не могут быть применимы. Важно то, чтобы предприниматель ставит перед собой цель не разового получения прибыли, а ее извлечения в качестве промысла, на постоянной основе. |
||||||||||||||||||||||
