|
|
Оглавление§ 2. Объект теории государства и права и его соотношение с предметом § 3. Метод и методология теории государства и права § 4. Диалектика как методология научного познания государства и права § 2. Теория государства и права как политико-юридическая наука § 3. Взаимосвязь и взаимодействие теории государства и права с гуманитарными науками § 2. Многообразие теорий происхождения государства и права и его основные причины § 3. Особенности естественно-правовой теории § 4. Основные положения договорной теории происхождения государства § 5. Отражение процесса образования государства и права в теории насилия § 6. Патриархальная, психологическая и другие теории происхождения государства и права § 2. Проблемы идентификации государства по его основным признакам § 2. Проблема выработки критериев типологии государств и правовых систем § 3. Понятие типа государства и права и его исторические разновидности § 2. Особенности форм правления, критерии их классификации и их виды § 3. Характерные черты и особенности форм государственного устройства § 4. Понятие и виды государственных режимов § 2. Проблемы определения места и роли государства в переходный период § 3. Особенности правовой системы переходного периода § 2. Отличительные черты и особенности правового государства § 4. Принцип разделения властей и современное Российское государство § 2. Система основных признаков права § 4. Проблемы соотношения права и закона § 2. Проблемы выбора критериев классификации национальных правовых систем § 3. Отличительные черты и особенности романо-германского права § 4. Общая характеристика англосаксонской правовой семьи. Система общего права § 5. Мусульманское право как разновидность религиозного права § 1. Иудейское право и его основные особенности § 2. Основные принципы иудейского права § 3. Основные источники иудейского права § 4. Иудейское право как подсистема общей системы израильского права Глава XII. Источники права. § 1. Понятие и виды форм (источников) права § 2. Источники романо-германского права: понятие, виды, классификация § 3. Основные источники англосаксонского права: понятие, виды. Прецедент § 4. Место и роль закона в системе источников романо-германского права § 5. Законы в системе англосаксонского права § 2. Вопрос о принадлежности правовой системы России к романо-германской правовой семье § 3. Отличительные особенности и черты социалистической государственно-правовой системы § 5. Закон и другие источники права § 6. Судебная практика как источник российского права § 2. Внутреннее строение и формы изложения норм права § 3. Критерии классификации и виды правовых норм § 4. Нормы права и другие социальные нормы: общее и особенное § 2. Субъекты и объекты правоотношений § 3. Основания возникновения, изменения и прекращения правоотношений Глава XVI. Правотворчество и законодательная техника. § 1. Правотворчество: понятие, виды, принципы § 2. Основные стадии процесса правотворчества § 3. Законодательная техника и ее роль в процессе правотворчества § 2. Понятие и содержание процесса применения норм права § 3. Толкование правовых норм в процессе их применения § 2. Понятие и основные принципы юридической ответственности § 2. Общее и особенное у международного права и национальных правовых систем § 3. Характер взаимосвязи и взаимодействия международного и внутригосударственного права § 4. Международное и внутригосударственное право современной России Для бесплатного чтения доступна только часть главы! Для чтения полной версии необходимо приобрести книгу§ 2. Источники романо-германского права: понятие, виды, классификация1. В романо-германской правовой семье нет единого определения источников права и единого о них представления. Разнообразие исторических, национальных и этнических различий, существующих в странах романо-германского права, особенности их политических и правовых культур и многие другие объективные и субъективные факторы не позволили выработать у компаративистов единого мнения о том, что такое источник романо-германского права, каковым должно быть его определение и в каких социально-политических, экономических и иных параметрах должно складываться о нем (если это вообще возможно в столь разнообразной государственно-правовой среде) единое представление. В научной литературе в связи с этим совершенно справедливо указывалось на то, что представление об источниках права в пределах романо-германской правовой семьи, равно как и об их соотношении друг с другом и с источниками других правовых семей, обусловлено целым рядом обстоятельств и варьируется «от страны к стране и даже в рамках отдельных стран — меняется время от времени, а нередко — от одной отрасли к другой, от одного предмета правового регулирования к другому». Изложить принятую в романо-германской правовой семье теорию источников права, писал Р. Давид, — «нелегкое дело». Ведь правовые системы, составляющие эту семью, многочисленны, и каждая из них имеет свои специфические черты. Более того, даже в каждой системе национального права этот вопрос весьма сложен и зачастую спорен. Способ, с помощью которого дается ответ на этот вопрос, «может зависеть от отрасли права, в отношении которой он поставлен. Этот ответ в известной степени зависит и от психологии и от личного темперамента каждого автора. Он менялся в разные эпохи и в зависимости от философских тенденций, господствующих в данный момент». Однако отсутствие единого представления об источниках романо-германского права, а вместе с ним и единого их определения вовсе не означает, что среди исследователей, занимающихся проблемами этой правовой семьи, до сих пор не выработано общего о них и их специфике представления. Последнее складывается из общих признаков и черт, свойственных источникам права всех входящих в романо-германскую правовую семью национальных правовых систем и зачастую сопоставляется с источниками других правовых семей. В системе континентального права, замечает по этому поводу М. Рейнмэн в книге «Правовые конфликты в Западной Европе», в случае возникновения противоречий среди источников права или в самом праве настоящий приверженец романо-германского («цивильного») права будет искать «справедливое решение» вопроса в нормах права, содержащихся в законодательных актах. В то же время, скажем, «наши американские коллеги» — сторонники общего права будут пытаться «по справедливости» решать аналогичный вопрос путем анализа судебных решений, «в манере судейского права». Первые придают исключительное значение точному знанию «норм права и правовых принципов, характеру взаимосвязи и их взаимодействия, а также технике их применения». Способность к поиску решений в судейских спорах, в дискуссиях по поводу общих тенденций развития права, выявления сложившихся или складывающихся в процессе судебной деятельности правовых норм и проявляющихся при этом интересов играет в системе романо-германского права гораздо меньшую роль, по крайней мере на уровне рассмотрения конкретных уголовных и гражданских дел, нежели в системе общего права. Соответственно вторые, а именно — юристы, работающие в сфере применения общего права, отводят исключительно важную роль знанию судебной практики и процедуры, умению находить в процессе осуществления судебной деятельности наиболее подходящие для каждого конкретного случая правила — прецеденты и «наиболее правильные» решения. С их точки зрения, «европейские правовые конфликты» по своей природе и механизму их разрешения «чрезвычайно просты и прямолинейны», «довольно жестки и догматичны», поскольку возникают и разрешаются в строгом соответствии с заранее установленными с помощью законодательных актов и весьма стабильными нормами права. Тогда как правовые конфликты и способы их разрешения в системе общего, в особенности американского, права, с точки зрения сторонников романо-германской правовой семьи, «безнадежно запутаны и неопределенны», подвержены постоянному влиянию «со стороны весьма многочисленных факторов и самых случайных, норою не согласующихся с принципами права, ad hoc решений». Говоря об общем определении понятия источника романо-германского права, необходимо обратить внимание на следующие довольно типичные для данной правовой семьи обстоятельства. Во-первых, «источник права» представляется традиционно не в одном каком-либо отдельно взятом аспекте, а в совокупности нескольких взаимосвязанных между собой и дополняющих друг друга сторон. Многогранное и разностороннее понятие источника права, пишет западный исследователь Н. Фостер, должно рассматриваться не иначе как в совокупности всех «составляющих его элементов» и с учетом всех объективных и субъективных факторов, оказывающих на него и на всю правовую семью в целом определенное влияние. Речь при этом идет об исторических, социологических, философских и иных тесно связанных с ними факторах. Соответственно имеются в виду и широко используются представления об источниках романо-германского права в историческом, социологическом, философском и иных смыслах. Во-вторых, несмотря на многообразие взглядов и подходов к определению понятия «источник права», в романо-германской правовой семье традиционно доминировал формально-юридический подход. В теоретическом и практическом планах это означает, что источник права всегда рассматривался не иначе как «исходное начало» для всех тех социальных норм, которые имеют обязательный характер «не только для простых граждан, но и для судей». В-третьих, формально-юридическое признание источника права как доминирующего начала и представления о нем в системе романо-германского права никогда не абсолютизировалось и не отрывалось от других представлений об источниках права. В противном случае это могло бы привести к одностороннему и весьма искаженному представлению о нем как применительно к романо-германской правовой семье в целом, так и в отношении составляющих ее правовых систем. Если бы при рассмотрении, например, источников германского права авторы ограничились лишь формально-юридическим подходом, согласно которому признается только два вида источников права — законы (Gesetz) и обычное право (Gewohnheitsrecht), то «получилась бы весьма искаженная картина того, что происходит в немецкой правовой системе сегодня». Из ноля зрения были бы упущены такие неформальные источники права — факторы, оказывающие в течение многих столетий огромное влияние на германское право, как ее правовая история, философия права, «общая конституционная и правовая теория», социология права и сравнительное правоведение. Внимание! Авторские права на книгу "Проблемы теории государства и права. Учебник" (Марченко М.Н.) охраняются законодательством! |
||||||||||||||||||||||
