|
|
Оглавление§ 3. Влияние глобализации и регионализации на характер отношений государства и права § 4. Права человека в условиях глобализации и регионализации: методологический аспект § 2. Классификация национальных правовых систем: ее необходимость и социальная значимость § 3. Основания (критерии) классификации национальных правовых систем. Правовые семьи § 2. Критерии классификации и виды основных тенденций развития права § 3. Обусловленность тенденций развития права объективными и субъективными факторами § 7. Основные тенденции развития прав человека в условиях глобализации § 8. Проблемы универсализации прав человека на современном этапе развития общества § 2. Тенденция европеизации правовых систем государств — членов Евросоюза и третьих стран § 5. Тенденция усиления комплексного правового регулирования отношений в Европейском союзе § 7. Развитие прецедентного (судейского) права в Европейском союзе § 4. Тенденции развития права постсоветской России на отраслевом уровне Для бесплатного чтения доступна только часть главы! Для чтения полной версии необходимо приобрести книгу§ 4. Изменение характера позитивного права по мере развития общества и формирования правового государства1. Прежде чем говорить об изменениях характера позитивного права — своеобразной тенденции развития его сущности и содержания, следует сначала акцентировать внимание на его понятии и определиться с его смысловым содержанием. Необходимость этого предопределяется тем, что в отечественной и зарубежной литературе с тех пор, как под влиянием “позитивной философии” сложился “юридический позитивизм”, было выработано довольно много определений понятия позитивного права, каждое из которых отражало ту или иную сторону рассматриваемого явления, но не всегда — позитивного права в целом. Стремясь восполнить этот пробел Х. Харт — “ведущий позитивист ХХ века”, как его именуют западные авторы, из “пяти и более” известных ему определений позитивного права особо выделяет такие наиболее адекватно отражающие, на его взгляд, реальность, как: а) позитивное право — “это совокупность команд, регулирующих человеческое поведение»; и б) позитивное право — это право, “исходящее не из того, что есть в действительности, а из того, что должно быть». Е. Н. Трубецкой “правом позитивным, или положительным” называет то право, “коего обязательность обусловливается тем или другим внешним авторитетом, например авторитетом государственной власти, церкви, авторитетом отцов и дедов, руководствовавшихся теми или другими обычаями”. Словом, делает вывод автор, — “авторитетом той или другой общественной среды, от имени которой высказывались и действовали те или другие лица или органы власти». Дж. Остин под позитивным правом разумеет то право, которое непосредственно исходит в виде “прямых или косвенных команд” от монарха или “иного суверена” и адресуется лицам, “находящимся в их подчинении». При этом речь идет лишь о “командах” общего характера (general commands), то есть об актах («командах»), в которых содержатся общие нормы, касающиеся неопределенного круга лиц, а не индивидуальные нормы, относящиеся к конкретному лицу или к определенному кругу лиц. Наряду с названными определениями, в отечественной и зарубежной литературе существуют и другие, в той или иной степени отличающиеся друг от друга, представления о позитивном праве. Как показывает их анализ, это различие касается скорее внешней стороны позитивного права, формирующих его источников форм, команд, нежели его сущности и содержания. Так, например, если одни авторы, наряду с “командами”, исходящими от светских институтов (монарх и др.), выделяют также “общие команды”, исходящие от Бога (Commands of God), то другие авторы в позитивное право включают только “светские команды». Различия в представлениях о нем исследователей позитивного права прослеживаются и в других направлениях. Что же касается общих признаков позитивного права и источников его образования, выделяемых и рассматриваемых исследователями, то они заключаются в наличии у них: а) волевого и общеобязательного характера; б) четко определенной формы исходящих от суверена правовых актов; в) обеспечения и защиты положений, содержащихся в актах позитивного права, со стороны властных институтов и, в особенности, со стороны государства. Именно государство, обладающее “правовой властью”, подчеркивал И. А. Ильин, устанавливает и применяет правовые нормы, которые “называются положительным правом». В руках государства, констатировал в связи с этим Г. Еллинек, “сосредоточивается если не все правотворчество, то юридически упорядоченная защита права”, право регулировать все действующее в его пределах право”. Так что, подытожил ученый, “в современном государстве все право распадается на право, созданное государством и допущенное им», или, иными словами — санкционированное им. Осуществляя правотворческую монополию и порождая волевым порядком юридически значимые акты, именуемые иногда “законами в собирательном смысле”, государство “единолично” в течение всего исторического периода своего существования определяет, что следует рассматривать в качестве исходящего от него права, а что не может считаться таковым. И это несмотря на то, что помимо государства, “авторитета государственной власти”, монополизировавшего правотворческую деятельность, обязательность норм позитивного права, по мнению Е. Н. Трубецкого и других исследователей, должна обусловливаться также и иными “внешними авторитетами”. Полная или частичная отстраненность последних от правотворческого процесса, следствием которого является формирование и развитие позитивного права, не могла не вызвать критического настроя и бесконечных споров по этому поводу со стороны либеральной или псевдолиберальной академической аудитории, продолжающихся по сей день. Представление о праве, согласно которому “под правом имеется в виду продукт государства (его власти, воли, устремления, произвола)”, пишут либерально настроенные авторы, “позитивистское правопонимание” характерно лишь “для разного рода авторитарных, деспотических, диктаторских, тоталитарных подходов к праву». Внимание! Авторские права на книгу "Тенденции развития права в современном мире. Учебное пособие" (Марченко М.Н.) охраняются законодательством! |
||||||||||||||||||||||
