|
|
ОглавлениеГлава 22. Правовое регулирование сельскохозяйственной деятельности Глава 23. Правовое регулирование деятельности по передаче имущества в пользование Глава 24. Правовое регулирование инвестиционной деятельности Глава 25. Правовое регулирование инновационной деятельности Глава 26. Правовое регулирование деятельности по выполнению работ Глава 27. Правовое регулирование деятельности по возмездному оказанию услуг Глава 28. Правовое регулирование деятельности по оказанию услуг связи Глава 29. Правовое регулирование оценочной деятельности Глава 30. Правовое регулирование аудиторской деятельности Глава 31. Правовое регулирование деятельности по оказанию юридических услуг Глава 32. Правовое регулирование деятельности в сфере энергетики Глава 33. Правовое регулирование транспортной деятельности Глава 34. Правовое регулирование деятельности по хранению Глава 35. Правовое регулирование посреднической деятельности Глава 36. Правовое регулирование банковской деятельности Глава 37. Правовое регулирование страховой деятельности Глава 38. Правовое регулирование деятельности на рынке ценных бумаг Глава 39. Правовое регулирование деятельности на организованных торгах Глава 40. Правовое регулирование совместной деятельности Для бесплатного чтения доступна только часть главы! Для чтения полной версии необходимо приобрести книгуГлава 38. Правовое регулирование деятельности на рынке ценных бумаг§ 1. Общая характеристика правового регулирования деятельности на рынке ценных бумагОбщие положения. Рынок ценных бумаг является составной частью финансового рынка, отличаясь от последнего специфическим предметом коммерческого обращения: это — ценные бумаги. Основным содержанием комментируемого рынка является деятельность, связанная с выпуском и обращением ценных бумаг и производных финансовых инструментов. Сообразно направлению деятельности, а также специфике ее предмета рынок ценных бумаг принято классифицировать по различным основаниям. Так, он может быть первичным и вторичным. На первичном рынке продажа ценных бумаг осуществляется эмитентом их первым владельцам (инвесторам), в то время как все последующие операции совершаются уже на вторичном рынке. В зависимости от форм организации и места совершения сделок с ценными бумагами можно, соответственно, выделить «организованный» и неорганизованный рынок, внутренний (российский) и внешний (зарубежный) рынки. Классификация может быть выстроена и в зависимости от вида ценных бумаг. Так, допустимо выделить рынок эмиссионных ценных бумаг (фондовый рынок) и неэмиссионных ценных бумаг, рынок акций, векселей, товарораспорядительных, государственных ценных бумаг и т. д. На самостоятельном рынке могут обращаться производные финансовые инструменты. Введение в оборот специфического юридического института всегда обусловлено необходимостью решения определенных экономических задач. Основное экономическое значение ценной бумаги подмечено еще таким признанным авторитетом как К. Маркс, который считал, что ценная бумага служит титулом собственности на вложенный капитал или находящиеся в обращении товары, поэтому сама она превращается в особого рода товар, цена которого имеет особое движение и особым образом устанавливается. Ценные бумаги представляют собой фиктивный фетишизированный или овеществленный капитал, поскольку являются самостоятельным объектом сделок, не зависящих от реального капитала. Они выражают отношения совладения и отношения кредитования, являются разновидностью денежного капитала. Ценные бумаги используются как кредитный инструмент, средство расчетов, средство передачи ценностей и в других целях. Кроме того, обладая особыми доказательственными свойствами, ценная бумага способствует снижению расходов на доказывание кредитором своей управомоченности в отношениях с должником и третьими лицами. Ценная бумага, как правовой институт, предоставляет предпринимателям множество экономических преимуществ, в сравнении с оборотом прав требования в иных правовых формах. Между тем, рынок ценных бумаг в целом является одним из наиболее рисковых финансовых рынков. Дело в том, что по многим видам ценных бумаг возможный доход (в отличие от кредитных, страховых и иных отношений) не является фиксированным, он, чаще всего, зависит от прибыльности деятельности в будущем должника по ценной бумаге. Дивиденд (процент) может быть и не выплачен, а стоимость ценной бумаги может снизиться по отношению к цене приобретения. На оценку стоимости, например, акции и, следовательно, на возможность извлечения по ней дохода влияет множество факторов, находящихся вне сферы контроля кредитора и должника: перспективы развития отрасли экономики в целом, состояние инфраструктуры рынка ценных бумаг, разного рода слухи, скандалы иная информация и т. д. Рынок ценных бумаг имеет и важное публичное значение: он вовлекает интересы множества лиц, является альтернативным способом финансирования промышленности, и поэтому способствует снижению расходов на привлечение банковского кредитования, он является инструментом перераспределения управленческой власти в отраслеобразующих компаниях, и др. Этот рынок в среднем более подвижен и изменчив, чем иные финансовые рынки — на нем ежедневно принимаются сотни тысяч решений, влияющих на динамику соответствующих имущественных обязательств (о покупке, продаже, выплате дохода и т. п.). Ключевой задачей по управлению рисками на рынке ценных бумаг является укрепление доверия участников рынка не только в сохранении инвестиций, но и в возможности извлечения дохода. С этой целью правовое регулирование сконцентрировано на снижении двух основных рисков, возникающих при принятии разного рода решений на рынке ценных бумаг: риска ошибки и риска злоупотребления. Законодателем, при этом, в качестве «сквозных» для большинства видов рассматриваемых решений закрепляются в праве преимущественно следующие модели поведения (требования). Во-первых, это требование о достоверности, своевременности и доступности информации, необходимой для принятия указанных решений. Его соблюдение, по замыслу законодателя, должно быть обеспечено, в частности, введением различных систем раскрытия, предоставления и обработки информации, способов ее восприятия и оценки (рейтинги, индексы, аудит, консолидированная отчетность и т. п.), запретом на использование инсайдерской информации и манипулирование рынком, ограничение рекламы. Во-вторых, требование о необходимости специальных познаний и навыков для снижения риска ошибки должно обеспечиваться институтом профессионального участника рынка ценных бумаг, установлением особенностей взаимодействия с квалифицированным инвестором, требованием о специальной правосубъектности участников рынка, составе их учредителей (участников) и работников, аттестация, лицензирование и др. В-третьих, это модель централизации (объединения) различных функций и операций, их унификация и гармонизация (центральный депозитарий, центральный контрагент, генеральное соглашение (единый документ), модельные (типовые) договоры, государственная регистрация и централизованное раскрытие информации, единый представитель владельцев облигаций, клиринговый пул, ипотечное покрытие и др.) В-четвертых, наряду с приведенной выше моделью регулирование деятельности на рынке ценных бумаг отличается активным использованием модели децентрализации принятия управленческих решений с целью минимизации риска злоупотребления. В-пятых, с этой же целью регулирование направлено на исключение ситуации конфликта интересов, а также недобросовестного влияния контролирующего лица на решения, принимаемые контролируемым. В-шестых, это модель дополнительных мер контроля (надзора) на всех этапах принятия решений на рынке ценных бумаг (государственная регистрация, лицензирование и аттестация, надзорные функции Банка России, система внутреннего контроля (аудита), дополнительные контрольные полномочия владельцев ценных бумаг и саморегулируемой организации и т. д.). В-седьмых, активное сочетание государственного регулирования и саморегулирования позволяет эффективнее учесть нюансы деятельности самими участниками рынка (обязанность принятия определенных локальных нормативных актов и формализации бизнес процедур, повышение роли саморегулируемых организаций и др.). Такой подход не только способствует снижению указанных управленческих рисков, но и развитию конкуренции между участниками рынка. При этом, локальное регулирование должно быть формализовано, находиться под надзором государственных органов, а соответствующие внутренние нормативные акты должны быть доступны для изучения другими участниками рынка. В-восьмых, в правовом регулировании рынка ценных бумаг используется модель, которую можно условно назвать экономической рационализацией бизнес процедур. Правовое закрепление находит такая последовательность многоступенчатых действий и система разнообразных связей, которые обеспечивают наибольшую предсказуемость и экономичность поведения участников рынка при их взаимодействии. Это, например, модель секьюритизации активов, модель взаиморасчетов в системе клиринга и платежных систем для сближения моментов платежа и перехода прав на ценные бумаги и др. В-девятых, учитывая повышенную рискованность данного рынка, для укрепления доверия к деятельности на нем законодатель использует различные компенсационные (обеспечительные) меры — страхование ответственности, компенсационные фонды, солидарная и субсидиарная ответственность лиц, принимающих решение, обеспечительные имущественные комплексы и иные способы обеспечения исполнения обязательств, специальные условия компенсации убытков и т. п. Указанные модели поведения используются при регулировании и иных видов предпринимательской деятельности. Вместе с тем, именно для рынка ценных бумаг, отличающегося повышенной рискованностью (неопределенностью результата), их использование в совокупности является отличительной чертой правового регулирования. Многочисленные специальные нормативные правила направлены в конечном итоге на обеспечение императивного применения данных подходов. Общая характеристика источников права о ценных бумагах. Нормы о ценных бумагах содержатся в нормативных правовых актах различных отраслей российского законодательства: государственного, административного, гражданского, процессуального, уголовного. Все это многообразие норм может быть классифицировано по нескольким основаниям: 1) по отраслям права и отраслям российского законодательства, 2) по уровню или юридической силе нормативного правового акта; 3) по признаку специальности или унифицированности нормативного акта, т. е. в зависимости от того посвящен ли он исключительно ценным бумагам или так же и иным вопросам. Например, следующие федеральные законы о ценных бумагах являются специальными: от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее — Закон о рынке ценных бумаг), от 11 марта 1997 г. № 48-ФЗ «О переводном и простом векселе» (далее — Закон о векселе), от 29 июля 1998 г. № 139-ФЗ «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг» (далее — Закон о государственных ценных бумагах), от 5 марта 1999 г. № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» (далее — Закон о защите прав инвесторов), от 11 ноября 2003 г. № 152-ФЗ «Об ипотечных ценных бумагах» (далее — Закон об ипотечных ценных бумагах) и некоторые другие. А такие федеральные законы как Кодекс торгового мореплавания РФ, Бюджетный кодекс РФ, Налоговый кодекс РФ, Уголовный кодекс РФ, Кодекс РФ об административных правонарушениях, «О залоге недвижимости (ипотеке)», «Об инвестиционных фондах», «Об исполнительном производстве». «О рекламе» и др. содержат лишь по несколько норм о ценных бумагах. Важное значение для организации деятельности и создания инфраструктуры на рынке ценных бумаг помимо вышеуказанных специальных являются следующие федеральные законы: от 27 июля 2010 г. № 224-ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее — Закон об инсайдерской информации), от 7 декабря 2011 г. № 414-ФЗ «О центральном депозитарии» (далее — Закон о центральном депозитарии), от 7 февраля 2011 г. № 7-ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности» (далее — Закон о клиринге), от 21 ноября 2011 г. № 325-ФЗ «Об организованных торгах» (далее — Закон об организованных торгах), от 27 июня 2011 г. № 161-ФЗ «О национальной платежной системе» (далее — Закон о платежной системе). Нормы законодательства о ценных бумагах возможно так же классифицировать и по тому, посвящены ли они ценным бумагам как родовому понятию, группе ценных бумаг (например, именным, государственным) или отдельным видам ценных бумаг (например, акции, векселю), деятельности профессионального или иного участника рынке ценных бумаг. Позволяет ли такое обилие нормативного материала о ценных бумагах говорить о наличии определенной системы, в которой эти правовые акты связаны некоторыми общими, помимо объекта, правовыми признаками? Представляется, что ценные бумаги — это институт коммерческого права и комплексный институт законодательства. Видовой признак этого института обусловлен специфическим однородным объектом — ценной бумагой. А направленность правового регулирования и особенность функциональных связей, предопределяющих его целостность, базируются на основном свойстве объекта: ценная бумага — это специальный документ, предъявление и передача которого необходимы для осуществления и передачи выраженного в нем права. Имеет эта система и собственный видовой «механизм», коим, в частности, является презумпция добросовестности предъявителя ценной бумаги, опровержение которой может, на основе абстрактности обязательств из ценной бумаги, последовать только в суде. Правовая особенность того или иного правового института в системе права или законодательства (правовых средств, избранных для решения какой-либо социально-экономической задачи) предопределяется спецификой правового регулирования (нормативно — правового режима) этого института. То есть определенным балансом правовых запретов и дозволений (предписаний или позитивных обязываний), призванных воздействовать на волю субъектов соответствующих отношений. Свое применение ценные бумаги в наибольшей степени находят в сфере предпринимательства, которая характеризуется действием принципа общего дозволения. Думается, что именно феномен ценных бумаг и является одним из проявлений частного запрета в режиме общего дозволения — запрещено использовать ценные бумаги иначе, чем это предписано в законодательстве. Однако, действие этого принципа распространяется не на всякие отношения с ценными бумагами, а только на те, которые касаются составления, выпуска, предъявления ценных бумаг и некоторых других. Соотношение запретов и дозволений в правовом регулировании выпуска и обращения разнится в зависимости от вида ценных бумаг. Государственное регулирование активизируется, чем более использование ценной бумаги может затрагивать не только частный, но и публичный интерес (например, для государственных, эмиссионных ценных бумаг и т. д.). § 2. Договоры на рынке ценных бумагОбщие положения. Особые признаки и свойства ценных бумаг, позволяющие отличать последние от смежных институтов, например, денег, а также выделять в самостоятельный вид в ряду иных движимых вещей, обусловили и установление законодателем многочисленных особенностей по заключению, исполнению и прекращению договоров с ценными бумагами. Специфика эта проявляется во введении специальных правил применительно как к любым ценным бумагам, так и их отдельным группам (именным, на предъявителя, ордерным, товарораспорядительным, эмиссионным и др.), а также видам (акции, векселя и т. д.). Кроме того, особые правила устанавливаются и в зависимости от того, кто является стороной договора (должник, первоначальный или последующий кредиторы, профессиональный участник рынка ценных бумаг и др.), а также от вида соответствующего договора. Специальное регулирование предусмотрено для производных финансовых инструментов. Основание и момент возникновения права, удостоверенного ценной бумагой, по-прежнему и в специальной литературе, и в законодательстве — для различных видов ценных бумаг определяется по-разному. Что является основанием возникновения обязательства между должником, с одной стороны, первоначальным и последующими кредиторами, с другой, — договор между должником и первым кредитором по бумаге, односторонняя сделка или иной юридический факт? В поисках ответа основным камнем преткновения, о который сломаны многочисленные копья остроумия и изобретательности исследователей, стал вопрос о судьбе бумаги, а, следовательно, и права ею удостоверенного, которая вышла в обращение помимо воли ее составителя (эмитента). Чему должен быть отдан приоритет: защите прав добросовестного приобретателя или должника, составителя бумаги. В соответствии с договорной теорией возникновение права приурочивается к некоему соглашению между составителем бумаги и ее первым приобретателем. Сторонники этой концепции полагают, что приобретение права из бумаги и установление соответствующего обязательства невозможно без взаимонаправленных, встречных действий по передаче ценной бумаги ее составителем и принятию первым приобретателем. Из этого делается вывод о наличии между ними согласования воль, а, следовательно, и договора. Наиболее слабым звеном такого рода рассуждений является ситуация, когда ценная бумага выбывает из владения ее составителя без согласия последнего, например, в результате утраты либо хищения. В случае с бумагой на предъявителя, рассуждают авторы, критикующие эту позицию, в силу абстрактного характера обязательства из ценной бумаги должник по ней может учинить исполнение долга любому предъявившему ее лицу, хотя упомянутое соглашение (договор) отсутствует. Разновидностью этой конструкции является предложение C. Виванте (C. Vivante), который уточнил, что отношение должника с последующими приобретателями определяется не через непосредственное согласование воль, а через его одностороннее волеизъявление, получившее свое выражение в содержании бумаги и принятое в дальнейшем каждым новым владельцем бумаги. Другая не менее представительная группа ученых полагает, что в основании возникновения права и обязательства, удостоверенного ценной бумагой, лежит одностороннее волеизъявление ее составителя (должника) обязываться в дальнейшем перед каждым последующим приобретателем бумаги. Составление бумаги (креация) в данном случае рассматривается как своего рода односторонняя сделка (обещание). В качестве недостатка этой теории, например, применительно к векселю отмечается то, что в некоторый промежуток времени (до получения ценной бумаги ее приобретателем) обязательству векселедателя не корреспондирует право векселедержателя, что влечет необходимость признать наличие определенной «незавершенности вексельного обязательства», «сохранения им свойства безотзывности». Теория «креации» (составления) имеет многочисленные разновидности, в основном, применительно к векселю: «теория честности» Грюнгута (вексельное обязательство возникает в силу добросовестности приобретателя), «теория доставления собственности» Лемана (вексельное обязательство возникает перед каждым конкретным держателем в силу любого юридического факта, который способен породить право собственности на вексель), «теория деликта» Шлоссмана (вексельное обязательство возникает не тогда, когда оно составлено, а тогда, когда оно не исполнено). Весьма остроумной является теория «приобретения собственности или иного вещного права на предъявительскую бумагу», в соответствии с которой «для возникновения права и обязанности по бумаге на предъявителя необходимы две предпосылки: 1) правильно составленная бумага и 2) приобретение кем-либо права распоряжения бумагой». Предпринимались попытки объяснить основание возникновения обязательства между должником по бумаге и ее владельцем через известный еще римскому праву институт делегации, через применение конструкции — «иллюзии права», разработанной немецкими юристами, а также через многие другие юридические построения. Согласно ч. 2 п. 1 ст. 145 ГК РФ лицо, составившее документарную ценную бумагу, отвечает по ценной бумаге и в случае, если документ поступил в обращение помимо его воли. Аналогичное правило может быть применено и в отношении бездокументарных ценных бумаг (п. 6 ст. 142 ГК РФ). Однако это предписание следует понимать в контексте действия общих норм о добросовестности, незлоупотребления правом и недопустимости извлечения преимуществ из незаконных и недобросовестных действий (п. 4 ст. 1, ст. 10 ГК РФ). Иначе говоря, не во всех случаях выбытия документа из владения должника помимо его воли, влечет ответственность должника. Обязательство, удостоверенное ценной бумагой, является абстрактным (п. 1 ст. 145 ГК РФ). Однако эта абстрактность не материальная (абсолютная), а процессуальная (относительная). Иное противоречило бы указанным императивным нормам о последствиях незаконного и недобросовестного поведения. Поэтому, должник все же вправе отказаться от исполнения по ценной бумаге при доказанности в суде ущербности (дефекта) основания поступления ценной бумаги к кредитору. Поэтому, следует признать, что с точки зрения действующего российского законодательства право по ценной бумаге возникает при наличии как минимум двух обстоятельств: 1) составления бумаги и 2) приобретения права распоряжения ею, в том числе и на основании договора. Для отдельных видов ценных бумаг и некоторых прав, ими удостоверяемых, возникновение соответствующего обязательства увязывается законодателем с наступлением и других юридических фактов (например, отказ в платеже по переводному векселю и др.). Внимание! Авторские права на книгу "Коммерческое (предпринимательское) право. Том 2. 5-е издание. Учебник" (Под ред. Попондопуло В.Ф.) охраняются законодательством! |
||||||||||||||||||||||
