Гражданское и торговое право зарубежных стран. Учебник

Под ред. Курбанова Р.А.

Возрастное ограничение: 0+ Жанр: Юридическая Издательство: Проспект Дата размещения: 03.12.2015 ISBN: 9785392202218 Язык: Объем текста: 447 стр. Формат: epub

Оглавление

Предисловие

Глава 1. Принципы и источники гражданского и торгового права зарубежных стран

Глава 2. Физические лица как субъекты гражданского и торгового права

Глава 3. Юридические лица как субъекты гражданского и торгового права зарубежных стран

Глава 4. Вещное право зарубежных стран

Глава 5. Зарубежное право частной собственности

Глава 6. Обязательственное право зарубежных стран

Глава 7. Договорные и деликтные обязательства

Глава 8. Правовое регулирование операций по купле-продаже, найму и хранению товаров

Глава 9. Общая характеристика обязательств из причинения вреда

Глава 10. Интеллектуальная собственность (исключительные права) и ноу-хау в зарубежных странах

Глава 11. Основные положения о несостоятельности в праве ведущих зарубежных стран

Глава 12. Правовое регулирование операций по использованию промышленных прав

Глава 13. Семейное право зарубежных стран

Глава 14. Наследственное право зарубежных стран

Для бесплатного чтения доступна только часть главы! Для чтения полной версии необходимо приобрести книгу

Глава 3.
Юридические лица как субъекты гражданского и торгового права зарубежных стран

В результате изучения главы 3 бакалавр должен:

знать:

‒ понятие и основные теории юридических лиц в зарубежной правовой доктрине;

‒ порядок образования и правосубъектность юридических лиц зарубежных правовых систем;

‒ классификацию юридических лиц зарубежных правовых систем;

‒ основные различия в организационно-правовых формах функционирования юридических лиц в континентальном и англо-американском праве;

‒ основные тенденции в области унификации корпоративного права в Европейском союзе;

уметь:

‒ анализировать нормативные правовые акты, регулирующие порядок образования и правосубъектность юридических лиц в зарубежном частном праве;

‒ проводить сравнительный анализ порядка образования и правосубъектность основных видов торговых товариществ в зарубежных правовых системах;

‒ проводить сравнительно-правовой анализ правосубъектности юридических лиц в современном зарубежном и российском праве;

‒ уметь анализировать нормативно-правовые документы Европейского союза по вопросам унификации европейского корпоративного права;

владеть:

‒ навыками анализа нормативно-правовых документов, регулирующих правосубъектность юридических лиц в зарубежном частном праве;

‒ навыками сравнительно-правового анализа правового статуса юридических лиц в зарубежных правовых системах и в российском частном праве;

‒ навыками анализа международно-правовых документов европейского гражданского и торгового права.

В современной экономике коллективное предпринимательство является ведущей формой хозяйственной деятельности, и основной правовой формой коллективного участия лиц в гражданском обороте является конструкция юридического лица. Таким образом, институт юридического лица является одним из центральных в гражданском и торговом праве.

Первые объединения физических лиц с общей целью, выступающие в качестве самостоятельного субъекта правоотношений, появились в далекой древности (коллегии, цехи, ритуальные общества). Уже тогда отмечалась определенная условность этого субъекта, так как реальным участником всех правоотношений является лицо физическое.

Доктринальное определение юридического лица сводится к перечислению его основных признаков. Под юридическим лицом понимается организация, выступающая как самостоятельные объединения физических лиц различного рода. Однако формально-юридическое понятие этого субъекта долгое время отсутствовало в западном праве. Так, в ФГК этот термин появляется лишь в ходе правовой реформы 70-х гг. XX в. В Гражданском кодексе Италии самого определения нет, но имеется подробная классификация юридических лиц.

Наиболее развернутое и, пожалуй, удачное определение юридического лица изначально содержалось в Гражданском кодексе Чили 1855 г., которое до сегодняшней дня не утратило своей актуальности: «Является юридическим лицом лицо фиктивное, способное осуществлять права, нести гражданские обязанности, вступать в правовые и внеправовые отношения».

Швейцарский гражданский кодекс 1907 г. в ст. 52 раскрывает это понятие следующий образом: «Соединение лиц, имеющих корпоративное устройство и самостоятельные заведения, основанное для какой-либо особой цели».

Признаки юридического лица, условно выделяемые в судебной практике и в доктрине, следующие:

1) имущественная обособленность имущества юридического лица от имущества его участников (пожалуй, главное, ради чего и создается юридическое лицо — отделить имущество участников от имущества нового субъекта);

2) самостоятельная ответственность по обязательствам юридического лица (этот признак вытекает из первого) — т. е. не входящие в него участники отныне несут ответственность по обязательствам юридического лица, а само их объединение;

3) независимое от участников существование этого субъекта — т. е. изменение состава участников не влияет на деятельность и существование самого юридического лица;

4) самостоятельная воля, т. е. выражаемая вовне воля юридического лица не обязательно совпадает с волей отдельных участников (например, принятие решений в акционерном обществе большинством голосов на общем собрании);

5) способность самостоятельно заключать сделки, вступать в торговые и гражданские правоотношения, быть истцом и ответчиком в суде.

Юридические лица исторически появляются тогда, когда в этом возникает объективная необходимость, а именно необходимость объединения усилий отдельных хозяйствующих субъектов ради достижения большего эффекта в своем промысле. Как любая правовая (надстроечная) категория, юридическое лицо стало порождением объективного развития общества (базиса).

Юридическое лицо как форма деятельности активно используется для сращивания промышленного и банковского капитала, для образования крупных национальных и межнациональных объединений. С практической точки зрения наиболее важным результатом создания такого рода объединений является ограничение предпринимательского риска каждого отдельного участника (риск ограничивается размером имущества, внесенного этим участником в «общий котел», в отличие от ситуации, когда он действует в одиночку).

Ограничить предпринимательский риск можно не только объединяясь с кем-либо, но и создав на основе своего собственного имущества отдельное самостоятельное юридическое лицо, что предусмотрено всеми современными системами права. Во Франции, в частности, — Законом «О единоличном предприятии с ограниченной ответственностью» 1985 г. В ФРГ во второй половине XX в. принимается ряд законов, непосредственно ориентированных на легализацию юридических лиц, где участником является одно физическое лицо. Это и закон 1968 г., которым было разрешено создание акционерных обществ из одного участника, и Закон об обществах с ограниченной ответственностью 1980 г., разрешивший создание обществ из одного физического лица. Сейчас в ФРГ из более чем 42 тыс. обществ с ограниченной ответственностью около 20–25% составляют компании одного физического лица. Более того, законом 1980 г. была легализована особая форма коммандитного товарищества (где, как известно, должно быть по крайней мере два участника: полный товарищ и коммандитист) фактически из одного участника: одно и то же физическое лицо входит в состав коммандитного товарищества в качестве общества с ограниченной ответственностью как полный товарищ и в качестве самого себя как коммандитист. Зачем это делается? Создается двойное или даже тройное ограничение предпринимательского риска при получении всех выгод, существующих для коммандитных товариществ. Это идеальный механизм, формально разрешенный и активно применяемый на практике и в ФРГ, и в других западных странах.

Итак, юридические лица создаются, чтобы не просто объединить усилия нескольких физических лиц для достижения общих целей, но прежде всего ограничить их предпринимательский риск, имущественную ответственность и создать возможность разделить юридическую ответственность с другими.

В некоторых странах формально запрещены компании одного лица, но в то же время закон строго не отслеживает ситуацию, когда вследствие изменения состава в ходе деятельности остается один участник, чем также активно пользуются предприниматели. Такой косвенный обход запрета характерен для Дании, Англии, Швейцарии, скандинавских стран.

Все теории юридического лица (теория фикции юридического лица, теория реальности юридического лица (органическая теория)) построены на сравнении физического лица и объединения физических лиц.

Автором теории фикции юридического лица считается Ф. К. фон Савиньи, немецкий юрист, глава немецкой исторической школы права, внесший большой вклад в развитие международного частного права, предложив особый метод регулирования международного частного права. Положения этой теории сводятся к тому, что человек и только человек является действительным субъектом права, а все остальное — искусственные образования, фикции. Позитивное материальное право может расширять или сужать круг правоспособных лиц. Так появляется фикция — искусственное образование. Юридическое лицо — это искусственно созданный при посредстве простой фикции в материальном праве субъект права. Подтверждением тому является деятельность органов юридического лица — правление, собрание, комитеты, наблюдательный совет состоят из физических лиц. Отсюда вытекает отношение западных законодателей к органам юридических лиц как к представителям.

В ФРГ правление союза (юридического лица) рассматривается как его законный представитель (§ 26 ГГУ).

В англо-американском праве действия директора компании рассматриваются как действия агента от имени нераскрытого принципала.

Практическое значение этой теории проявляется в разрешительном порядке создания юридических лиц, когда для создания такого искусственного субъекта государство должно принять решение, издать акт, на основе которого этот субъект образуется и действует.

Разрешительный порядок образования юридических лиц действовал почти повсеместно в эпоху промышленного капитализма. Когда потребовалось более свободное движение капитала, появились другие воззрения на природу юридического лица, в частности теория реальности, или органическая теория, автором которой является немецкий юрист О. Ф. фон Гирке. В соответствии с этой теорией юридическое лицо рассматривается как реально существующая данность. Для нормального функционирования государства и развития товарооборота без такого субъекта не обойтись. По определению О. Ф. фон Гирке, юридическое лицо — это союзная личность, т. е. признанная правопорядком деятельность человеческого союза, выступающая в качестве отличного от суммы соединенных в союзе лиц единого целого, являющегося субъектом прав и обязанностей. Такая союзная личность существует независимо от государства, и значит, она не требует какого-то специального акта со стороны государства для своего возникновения. Достаточно наличия единого нормативного акта, который позволяет образование таких союзных личностей. Органическая теория положена в основу современного нормативно-явочного порядка образования юридических лиц. Таким образом, поскольку для возникновения юридического лица нужно просто соответствовать специальной норме, а не издавать отдельный акт, юридическое лицо уподобляется лицу физическому.

Виды юридических лиц частного права по праву ФРГ, Швейцарии (не следует путать с организационно-правовыми формами, в которых осуществляется деятельность юридических лиц) следующие:

1) союзы, которые принято разделять на правоспособные и неправоспособные. К первым относятся хозяйственные — занимающиеся предпринимательской деятельностью и имеющие целью извлечение прибыли (сюда относятся все торговые товарищества), и нехозяйственные — преследующие так называемые идеальные цели (политические, научные);

2) учреждения, которые могут создаваться на основе односторонней сделки (физическое лицо вырабатывает учредительный акт, устав, определяет организационную структуру, состав правления в одностороннем порядке). Чаще всего учреждения образуются в сфере образования, культуры, благотворительной деятельности. Имущество учреждения может быть разбито на доли, акции, паи, но все они находятся под контролем учредителя. Одно важное условие: для образования учреждения необходимо разрешение компетентного органа государства.

В связи с деятельностью учреждений в западном праве широко распространена практика дестинаторов — лиц, которые не находятся в отношениях членства ни между собой, ни с учреждением, но пользуются услугами таких учреждений. Поскольку учреждения часто возникают в семейном бизнесе, членов семей можно рассматривать как дестинаторов. Практическое значение института сводится к тому, что дестинаторы освобождаются от налогов при получении наследства, при заключении договоров дарения и т. п.

Закон Азербайджана от 14 июня 2005 г. № 926-IIГ «О семейно-крестьянском хозяйстве» в ст. 5.3 expressis verbis (прямо, непосредственно (лат. )) освобождает семейно-крестьянские хозяйства от этой обязанности. Данный нормативный акт требует лишь учета этих субъектов предпринимательской деятельности (ст. 5.1 и 5.2), которые не являются юридическими лицами по азербайджанскому праву.

Аналогичный вывод можно сделать и в отношении финансово-промышленных групп, существующих на основании Закона Азербайджана от 23 апреля 1996 г. № 69-IГ «О финансово-промышленных группах», устанавливающего правовую базу жизненных циклов финансово-промышленных групп на территории Азербайджана. Финансово-промышленная группа — это совокупность юридических лиц (основных и дочерних предприятий), объединивших полностью или частично свои активы на основе договора о создании финансово-промышленной группы (ст. 1 указанного закона). Данный закон не предоставляет самой финансово-промышленной группе правомочий юридического лица, однако предъявляет достаточно строгие требования к составу ее участников. Во-первых, ее участниками могут быть исключительно юридические лица (в том числе учрежденные в соответствии с иностранным правопорядком), во-вторых, среди этих участников обязательно должна присутствовать одна финансово-кредитная организация, в-третьих, государственные органы и органы местного самоуправления не имеют права быть участниками финансово-промышленной группы, чего нельзя сказать о государственных, а также муниципальных предприятиях, — последние могут являться участниками финансово-промышленной группы в соответствии с правилами и условиями, установленными собственниками имущества. Участие дочерних обществ в финансово-промышленной группе без их учредителей невозможно. Наконец, данным законом установлена обязанность юридических лиц входить лишь в одну финансово-промышленную группу.

Что же касается такого популярного в российской практике института предпринимательской деятельности без образования юридического лица, бывший председатель Верховного Суда Грузии, профессор университета города Киль (ФРГ) Л. Л. Чантурия указывает на сравнительно низкую популярность простого товарищества как субъекта предпринимательской деятельность в государствах Закавказья, однако когда простое товарищество учреждается, это происходит с участием крупных иностранных компаний, примером является Азербайджанский международный нефтяной консорциум.

Небезынтересен в этой связи юридический статус учреждения в азербайджанском праве — оно, в отличие от учреждения по российскому праву, не является юридическим лицом (ст. 54.2 Гражданского кодекса Азербайджана), являясь организацией, созданной юридическим лицом для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера.

Право Англии предусматривает:

1) корпорации как совокупность лиц (corporation agregate) — все компании, легализованные законодательством: создаваемые на основе специальных актов парламента — корпорации со специальной правоспособностью (разрешительный порядок); создаваемые на основе общего акта парламента — корпорации с общей правоспособностью (нормативно-явочный порядок);

2) единоличные корпорации (corporation sole) — лица по должности, т. е. физические лица, занимающие определенную должность, приобретающие статус юридического лица. Это, в частности, король (королева), архиепископ Кентерберийский, публичный доверительный собственник, министр почты;

3) публичные корпорации — организационно-правовая форма для хозяйственной деятельности государства;

4) квазикорпорации — союзы, объединения лиц, которые признаются в качестве самостоятельных субъектов (в качестве юридических лиц) лишь для определенных целей на определенный период, по истечении которого они продолжают действовать уже как общественные объединения (например, профсоюзы могут быть признаны юридическими лицами, когда защищаются их имущественные интересы).

Право США предусматривает:

‒ публичные (правительственные) корпорации (public corporations);

‒ непредпринимательские корпорации (non-profit corporations);

‒ предпринимательские корпорации (business corporations).

Всякого рода партнерства в англо-американском праве юридическими лицами не признаются. Совместные предприятия, которыми называют объединения с участием иностранного капитала (joint-venture), субъектами права не признаются, а рассматриваются как разновидность партнерства.

Порядок образования юридических лиц:

1) разрешительный;

2) нормативно-явочный;

3) заявительный, или явочный.

Разрешительный (нормативный) порядок — для создания каждого нового юридического лица требуется специальное разрешение органов власти в форме нормативного документа.

На сегодняшний день широко распространены второй и третий порядки, а первый (разрешительный) действует ограниченно — как правило, только для тех юридических лиц, в которых имеется иностранный элемент.

Нормативно-явочный порядок берет свое начало в США, где в 1811 г. в штате Нью-Йорк был принят соответствующий закон и впервые применен нормативно-явочный порядок. Сначала он применялся в отношении тех юридических лиц, деятельность которых была направлена на извлечение прибыли, а затем был распространен и на все остальные юридические лица.

Суть этого порядка заключается в том, что существует некий общий нормативный акт, который указывает, какие документы требуются для создания юридического лица, что должно быть в них отражено. Другими словами, общая правовая норма регулирует порядок возникновения и деятельности определенного вида юридического лица, и если ее требования соблюдаются, то за объединением признаются все свойства юридического лица. Такое признание удостоверяется фактом регистрации объединения в качестве юридического лица.

Заявительный (явочный) порядок — самый простой для предпринимателей способ образования юридического лица. Он предусматривает действие некоего нормативного акта, который устанавливает то, что должно быть урегулировано в учредительном документе, и некоторые другие требования. Если все они выполнены, то необходимо только информировать налоговые и иные службы для постановки на учет юридического лица. Процедура образования в явочном порядке занимает 5–15 мин (если все документы составлены правильно). Регистрация необязательна или носит формальный характер.

В частности, французский закон «Об ассоциациях» 1901 г. предусматривает для явочного порядка такой механизм — подача заявления в префектуру с указанием наименования союза, предмета деятельности и имен лиц, вошедших в этот союз.

Явочный порядок также применяется в США. В этой связи следует сказать о двух видах корпораций США: корпорациях де-юре (соответствующих требованиям закона) и корпорациях де-факто. Судебная практика признает юридическими лицами по факту деятельности и те корпорации, которые не отвечают формальным признакам, но при определенных условиях:

‒ осуществление предпринимательской деятельности в форме корпорации;

‒ наличие в штате, где действует эта корпорация, соответствующегозаконодательного акта, позволяющего ей действовать в данной форме;

‒ добросовестная попытка исполнить все формальности, связанные с созданием юридического лица.

Дееспособность юридических лиц. В юридической литературе вопрос о дееспособности юридических лиц является спорным и в любом случае условным, так как все действия заданного субъекта совершают реальные физические лица. По англо-американскому праву юридические лица однозначно недееспособны. Директора компаний действуют как агенты, а отношения между ними и компанией — такие же, как между агентом и принципалом.

В романо-германском праве также считается, что само юридическое лицо недееспособно, но органы юридического лица выражают его волю и обязывают юридическое лицо как заключением юридических сделок, так и любой другой своей деятельностью, т. е. юридическое лицо несет как договорную, так и внедоговорную ответственность за действия лиц, составляющих его органы (см. ст. 55 Швейцарского гражданского кодекса). Например, в § 31 ГГУ сказано, что союз несет ответственность за убытки, причиненные правлением, членом правления или другим уполномоченным согласно уставу представителем при исполнении возложенных на них обязанностей.

Юридическая Под ред. Курбанова Р.А. Гражданское и торговое право зарубежных стран. Учебник

Юридическая Под ред. Курбанова Р.А. Гражданское и торговое право зарубежных стран. Учебник

В учебнике представлен анализ основных принципов и институтов гражданского и торгового права зарубежных государств. Содержащийся в нем теоретический материал основан на международных договорах, актах национального законодательства, подзаконных актах, доктринальных источниках, а также судебных решениях на языке оригинала. Используемый при его подготовке метод сравнительно-правового исследования позволяет раскрыть особенности существующих систем частного права и получить представление о месте институтов частного права в правовой системе зарубежных государств, их сходствах и различиях в различных правопорядках.<br /> Содержание и структура учебника соответствуют требованиям Федерального государственного образовательного стандарта высшего профессионального образования.<br /> Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 1 сентября 2015 г.<br /> Издание предназначено для студентов всех форм обучения, аспирантов и преподавателей юридических высших учебных заведений, государственных служащих и юристов, а также всех тех, кто интересуется вопросами гражданского и торгового права зарубежных стран.