Гражданское и торговое право зарубежных стран. Учебник

Под ред. Курбанова Р.А.

Возрастное ограничение: 0+ Жанр: Юридическая Издательство: Проспект Дата размещения: 03.12.2015 ISBN: 9785392202218 Язык: Объем текста: 447 стр. Формат: epub

Оглавление

Предисловие

Глава 1. Принципы и источники гражданского и торгового права зарубежных стран

Глава 2. Физические лица как субъекты гражданского и торгового права

Глава 3. Юридические лица как субъекты гражданского и торгового права зарубежных стран

Глава 4. Вещное право зарубежных стран

Глава 5. Зарубежное право частной собственности

Глава 6. Обязательственное право зарубежных стран

Глава 7. Договорные и деликтные обязательства

Глава 8. Правовое регулирование операций по купле-продаже, найму и хранению товаров

Глава 9. Общая характеристика обязательств из причинения вреда

Глава 10. Интеллектуальная собственность (исключительные права) и ноу-хау в зарубежных странах

Глава 11. Основные положения о несостоятельности в праве ведущих зарубежных стран

Глава 12. Правовое регулирование операций по использованию промышленных прав

Глава 13. Семейное право зарубежных стран

Глава 14. Наследственное право зарубежных стран

Для бесплатного чтения доступна только часть главы! Для чтения полной версии необходимо приобрести книгу

Глава 13.
Семейное право зарубежных стран

В результате изучения главы 13 бакалавр должен:

знать:

‒ основные понятия, принципы и институты семейного права зарубежных стран;

‒ источники правового регулирования брачно-семейных отношений стран континентального и общего права, стран Востока и их применение;

‒ основные изменения, произошедшие в брачно-семейных отношениях различных зарубежных стран;

‒ содержание основных концепций институтов семейного права зарубежных стран;

уметь:

‒ выявлять проблемы и недостатки различных институтов семейного права зарубежного законодательства и использовать их для проведения сравнительной характеристики рассматриваемых зарубежных стран и для сравнения с семейным правом России;

владеть:

‒ понятийным аппаратом в области семейного права зарубежных стран.

Общая характеристика семейного права

Современное зарубежное семейное право представляет собой результат идеологических, социальных, демографических изменений, значительно преобразовавших зарубежное семейное право во второй половине ХХ в. В основном модернизация пришлась на 60–70 гг. ХХ в. До этого семейное право большинства государств ничем не отличалось от правовых норм, существовавших в XVIII–XIX вв.

В результате проведенных реформ законодательство зарубежных стран было существенно преобразовано. Изменения коснулись практически всех институтов семейного права. Таким образом, законодательное закрепление и развитие получил принцип равенства супругов, расширен перечень условий для получения развода. Кроме того, было значительно улучшено положение детей, рожденных вне брака, благодаря чему их правовое положение практически было приравнено к правовому положению детей, рожденных в браке.

Традиционно сложилось так, что регулирование института семьи (брака и семейных отношений) относилось к компетенции гражданского права, поэтому мы рассматриваем семейное право как институт частного права.

В настоящее время семейное право регулирует брачно-семейные отношения и отношения между родителями и детьми.

Обычно выделяют две группы виды семейных отношений: горизонтальные и вертикальные. Остановимся подробнее на каждой из них.

Горизонтальные семейные отношения включают в себя: отношения между супругами; отношения между родителями и детьми; родственные отношения в узком смысле, члены которого объединены кровным и духовным единством, взаимной помощью и поддержкой друг другу, для которых не предусмотрено совместного ведения хозяйства.

Вертикальные отношения — основные отношения, связывающие между собой родителей как основу семьи и детей как ее продолжения. Примером вертикальных отношений между родителями и детьми служит наследование.

По своей природе семейные отношения направлены на сохранение человеческого рода в будущем.

Кроме того, брачно-семейные отношения имеют следующие особенности: во-первых, эти отношения создаются по воле сторон, которая по общему правилу должны быть выражена формально; во-вторых, не допускается создание семейных отношений на какой-либо срок, таким образом, правовая природа рассматриваемых отношений предполагает бессрочность; в-третьих, прекращение таких отношений возможно только по обоюдному согласию сторон либо при наличии для этого специальных предусмотренных законом оснований, например развод, отмена усыновления; в-четвертых, для вступления в брачно-семейные отношения необходимо наличие дееспособности, которая отличается от гражданской дееспособности и варьируется в разных странах от 15 до 18 лет для женщин и от 18 до 19 лет для мужчин; в-пятых, семейные отношения регулируются объективными нормами, т. е. нормами, не зависящими от конкретных людей; в-шестых, рассматриваемые отношения обладают объективным регулирующим действием, независимым от воли сторон; и последнее, именно эти нормы лежат в основе развития каждого народа.

Правовые особенности семейных отношений регулируются национальным законодательством станы. В странах с кодифицированным гражданским правом, например, в странах Европейского союза (Франции, ФРГ, Италии, Нидерландах и др.), такие нормы включены в отдельные разделы гражданских кодексов.

Таким образом, источником регулирования семейного права Франции выступает ФГК 1804 г. с последующими изменениями и дополнениями и Закон об усыновлении 1981 г. Основные нормы брачно-семейного права закреплены в двух книгах ФГК: в книге I (титулы с V по XI), регулирующей личные брачно-семейные отношения супругов, и в книге III (титул V), посвященной имущественным отношениям супругов, закрепляющей положения о брачном договоре и режимы имущественных отношений между супругами.

Правовое регулирование семейного права в ФРГ закреплено в специальном разделе ГГУ 1986 г. с последующими изменениями и дополнениями (книга IV, § 1303–1320), наряду с которым действуют специализированные законы, принятые в период реформ второй половины ХХ в.: Закон об усыновлении 1976 г., Первый закон о реформе брачного и семейного права 1976 г., Закон о равноправии мужа и жены в области гражданского права 1957 г., Закон о новом порядке заключения брака от 1 июля1998 г. и др.

В странах общего права (Великобритания, США, Австралия и др.) регулирование брачно-семейных отношений осуществляется как специальными законами, так и нормами прецедентного права. Прецедент — это решение определенного суда по конкретному делу, имеющее силу источника права. Особенностью этих стран является отсутствие единого кодифицированного нормативного акта, поэтому семейные отношения регулируются сразу несколькими правовыми актами.

Так, в Англии источником правового регулирования семейного права выступают Закон о браке 1949 г., объединивший в своей основе более 40 действовавших ранее нормативных актов, Закон о реформе семейного права 1949 г., Закон о признании брака недействительным 1971 г., Закон об имущественных отношениях супругов 1973 г., Закон о реформе семейного права 1987 г.

США отличаются уникальной системой источников семейного права. Регулирование семейных отношений отнесено к компетенции штатов, поэтому источниками правового регулирования семейного права являются законы отдельных штатов, которые устанавливают нормы применения для каждого штата в отдельности. Наряду с этим семейные отношения регулируются единообразными законами, например Законом о брачном договоре 1983 г., либо отдельными главами сводов законов. Так, Национальной конференцией уполномоченных в 1970 г. на федеральном уровне был разработан и принят специальный акт — Единообразный закон о браке и разводе, он был рекомендован для использования всеми штатами. Однако в настоящее время он применяется лишь в 11 из них.

Особый интерес представляет институт брачно-семейных отношений стран Востока. Так, институт семейного права Японии закреплен в третьем разделе Гражданского кодекса Японии и отражен в отдельных законодательных актах. Кроме того, для решения некоторых брачно-семейных вопросов используются действующие обычаи, или «гири», и нормы морали (отсылки к ним имеются и в Гражданском кодексе Японии), за которыми Конституция 1898 г. в отдельных случаях закрепила одинаковую с законом силу. «Гири» — это комплекс норм, заменяющих собой право. В современной Японии эти нормы используются для регулирования межличностных отношений — например, родственников внутри семьи.

Традиционно под браком понимается семейный союз между мужчиной и женщиной, созданный для достижения основной цели — продолжения рода — и характеризующийся созданием благоприятных условий материального и духовного характера для воспитания потомства.

Несмотря на очевидную цель создания брачного союза, законодатель ни в одном нормативном акте не дает легального определения брака. Так, ни в законодательстве, ни в правовой доктрине не урегулирован вопрос о правовой природе брака. В семейном праве зарубежных государств существуют большое число разнообразных точек зрения на правовую природу брака. В частности, Е. А. Васильев выделяет три основные точки зрения относительно брака как семейного союза между мужчиной и женщиной: брак-договор; брак-статус; брак-партнерство.

Наибольшее распространение получила концепция о том, что брак — это договор. Ее создатели акцентирует внимание на правовую природу брака как юридического факта, порождающего брачные отношения между супругами. Сама концепция основывается на том, что законодателем установлены определенные требования к порядку и условиям заключения и расторжения брака, условиям его действительности, к заключению брачного договора (договорный режим имущества супругов), что роднит брачный союз с требованиями, предъявляемыми к гражданско-правовым договорам.

Однако противники такой концепции акцентируют внимание на содержании брачных отношений между супругами, возникающих из факта вступления в брак, указывая, что основной целью заключения брачного союза является создание семьи и продолжение рода, поэтому брак — это статус, который приобретают стороны семейных правоотношений в результате совершения указанных в законе действий.

Сторонники договорной теории, в свою очередь, также критикуют концепцию «брак-статус», указывая на то, что «вступая в брак, стороны приобретают только строго определенные права и обязанности, предусмотренные законом, и не могут их изменить по своей воле», поскольку при регулировании брака законодатель установил ряд предписаний императивного характера, предоставляя возможность супругам договориться об установлении иных правоотношений. Таким образом, супруги, так же как и стороны в любом другом гражданско-правовом договоре, не могут изменить установленные императивными нормами существенные условия такого договора.

Кроме того, в конце ХХ в. в социологических исследованиях и правовых доктринах получила распространение идея о том, что брак — это партнерство. Суть теории сводится к установлению между супругами равного комплекса прав и закреплению более независимого положения женщины.

В принципе, между рассмотренными теориями нет серьезных противоречий, поскольку они описывают разные стороны брачных правоотношений.

Отдельно хотелось бы обратить внимание на исследование, проведенное в конце 80-х гг. XX в. французским социодемографом Л. Русселем, которое хотя и не разрешает вопрос о правовой природе брака, но предоставляет интерес с правовой и социологической точки зрения. Так, по мнению исследователя, моделью семьи будущего станет «семья-клуб», основанная на гибкой солидарности между мужем и женой. В основе такой семьи будет лежать своего рода договор, который может быть расторгнут в любой момент волеизъявлением одного из супругов. Подобное расторжение договора будет является свидетельством реализации одним из супругов предоставляемой ему возможности, а не будет расцениваться как неудача брака.

Благодаря реформам в области семейного права, проведенным за рубежом в 60–70 гг. ХХ в., институт брака как в Западной Европе, так и в мире претерпел значительные изменения. Либерализация условий и процедуры заключения брака и получения развода способствовала созданию альтернативных форм семейных союзов между мужчиной и женщиной, а также между лицами одного пола.

В настоящее время выделяют три основные возможные формы семейных союзов: брак; партнерство; сожительство (фактический брак).

Брак представляет собой определенное правоотношение между его сторонами (супругами), лицами разного пола, порождающее у супругов определенные субъективные права и обязанности как личного, так и имущественного характера.

Несмотря на то, что понятие брака легально не закреплено ни в одной из зарубежных стран, конституционное законодательство большинства стран устанавливает необходимость государственной защиты брака как основы семьи. Так, в ст. 41 (3.1) Конституции Ирландии закреплено положение о том, что «государство берет на себя обязательство с особой тщательностью охранять институт брака, на котором основана семья, и защищать его от нападок».

Право на брак содержат и основные международные правовые документы, регулирующие защиту прав человека. Всеобщая декларация прав человека от 10 декабря 1948 г, Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах от 16 декабря 1966 г. и Международный пакт о гражданских и политических правах от 16 декабря 1966 г. признают право за мужчинами и женщинами, достигшими брачного возраста, на вступление в брак и право на основание семьи при условии свободного и полного согласия вступающих в вышеуказанные правоотношения. Кроме того, в рассматриваемых международных документах общепризнанным принципом выступает право мужчины и женщины без всяких ограничений по признаку расы, национальности или религии вступать в брак и основывать семью в соответствии с внутренним законодательством, регулирующим брачно-семейные отношения. В настоящее время право на заключение брака приобрело статус одного из основных прав человека, что гарантируется ст. 12 Конвенции о защите прав человека и основных свобод.

Рассмотрим, как закреплено понятие «брак» в нормативно-правовых актах стран Европейского союза. Например, законодательство ФРГ легально понятие «брак» не закрепляет. Однако Конституция ФРГ одним из основных принципов провозглашает защиту института брака и закрепляет императивную норму о том, что брак является союзом между мужчиной и женщиной, иное же понимание брака не допускается.

Во Франции понятие брака также не дается в законе. Однако в литературе брак рассматривают как гражданский договор, соединяющий мужчину и женщину для совместной жизни и взаимного оказания поддержки и помощи под руководством мужа, главы семьи.

В странах общего права (Англия, США, Канада) понятие «брак» легально не закреплено. По общему правилу, браком считается союз, соединяющий мужчину и женщину для совместной жизни и взаимного оказания помощи и поддержки.

Исходя из изложенного можно сделать вывод: брак представляет собой союз супругов разного пола — одного мужчины и одной женщины (для мусульманских стран количество жен отдельно предусмотрено национальным законодательством), заключающийся в единстве материального, физического и духовного общения.

Интересно отметить, что в последние десятилетия в западных странах появляются теории, основанные на плюралистической модели брака, авторы которых полагают, что брак как союз одного мужчины и одной женщины, как правило, пожизненный и предполагающий их взаимную верность друг другу, изжил себя и не соответствует потребностям современного общества. В связи с этим высказывается предположение, что в будущем лица, вступающие в брак, получат право с помощью договора выработать такую модель брака, которая будет для них наиболее приемлема, а государство лишь будет регистрировать их выбор.

Партнерство — это союз двух равноправных и независимых субъектов как разного, так и одного пола, который не считается браком и регулируется специальным законодательством.

Данный институт был введен и закреплен в ряде европейских государств в конце XX в. как ответ законодателя на широкое распространение в обществе семейных отношений между как мужчинами и женщинами, так и лицами одного пола без официального заключения брака и, как следствие, возникновение в таких семейных союзах проблем материального и личного характера в сфере наследственного права, пенсионного обеспечения и налогообложения.

Создание партнерства послужило решением правовых проблем, возникающих при создании семейного союза лицами одного пола, поскольку в большинстве стран законодательные органы императивно закрепляли положение о том, что брак — союз мужчины и женщины и в силу национальных и религиозных особенностей он не может быть заключен между лицами одного пола. Однако, признавая гражданские права лиц, принадлежащих к сексуальным меньшинствам, несколько стран Европейского союза, такие как Дания, Швеция, Франция, ФРГ, Италия, Испания, а также Норвегия и некоторые штаты США приняли ряд нормативных актов, позволяющих однополым парам создавать семейные союзы. Таким образом, однополые союзы браком не являются и регулируются специальным законодательством о партнерстве. Целью подобного закрепления послужила необходимость урегулировать имущественные права субъектов.

Партнерство может быть следующих видов.

Зарегистрированное партнерство (registered partnership)

Это такой вид союза, в котором установлено, что мужчина и женщина, не вступая в брак, могут заключить договор о совместной жизни, зарегистрировать его и в результате создать семейный союз в виде партнерства.

Юридическая Под ред. Курбанова Р.А. Гражданское и торговое право зарубежных стран. Учебник

Юридическая Под ред. Курбанова Р.А. Гражданское и торговое право зарубежных стран. Учебник

В учебнике представлен анализ основных принципов и институтов гражданского и торгового права зарубежных государств. Содержащийся в нем теоретический материал основан на международных договорах, актах национального законодательства, подзаконных актах, доктринальных источниках, а также судебных решениях на языке оригинала. Используемый при его подготовке метод сравнительно-правового исследования позволяет раскрыть особенности существующих систем частного права и получить представление о месте институтов частного права в правовой системе зарубежных государств, их сходствах и различиях в различных правопорядках.<br /> Содержание и структура учебника соответствуют требованиям Федерального государственного образовательного стандарта высшего профессионального образования.<br /> Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 1 сентября 2015 г.<br /> Издание предназначено для студентов всех форм обучения, аспирантов и преподавателей юридических высших учебных заведений, государственных служащих и юристов, а также всех тех, кто интересуется вопросами гражданского и торгового права зарубежных стран.