Гражданское и торговое право зарубежных стран. Учебник

Под ред. Курбанова Р.А.

Возрастное ограничение: 0+ Жанр: Юридическая Издательство: Проспект Дата размещения: 03.12.2015 ISBN: 9785392202218 Язык: Объем текста: 447 стр. Формат: epub

Оглавление

Предисловие

Глава 1. Принципы и источники гражданского и торгового права зарубежных стран

Глава 2. Физические лица как субъекты гражданского и торгового права

Глава 3. Юридические лица как субъекты гражданского и торгового права зарубежных стран

Глава 4. Вещное право зарубежных стран

Глава 5. Зарубежное право частной собственности

Глава 6. Обязательственное право зарубежных стран

Глава 7. Договорные и деликтные обязательства

Глава 8. Правовое регулирование операций по купле-продаже, найму и хранению товаров

Глава 9. Общая характеристика обязательств из причинения вреда

Глава 10. Интеллектуальная собственность (исключительные права) и ноу-хау в зарубежных странах

Глава 11. Основные положения о несостоятельности в праве ведущих зарубежных стран

Глава 12. Правовое регулирование операций по использованию промышленных прав

Глава 13. Семейное право зарубежных стран

Глава 14. Наследственное право зарубежных стран

Для бесплатного чтения доступна только часть главы! Для чтения полной версии необходимо приобрести книгу

Глава 1.
Принципы и источники гражданского и торгового права зарубежных стран

В результате изучения главы 1 бакалавр должен:

знать:

‒ в чем заключается практическая необходимость изучения частного права;

‒ понятие дуализма частного права;

‒ основные принципы гражданского и торгового права;

‒ основные тенденции развития гражданского и торгового права;

‒ систему источников гражданского и торгового права в отдельных странах ведущих правовых систем;

‒ основные результаты унификации частного права в рамках Европейского союза;

уметь:

‒ анализировать нормативно-правовые документы, регулирующие отношения зарубежных правовых систем;

‒ проводить сравнительно-правовой анализ регулирования однотипных правовых отношений в различных зарубежных правовых системах;

‒ анализировать конкретные правовые отношения с участием российских и зарубежных контрагентов с точки зрения разработки оптимальных вариантов их урегулирования;

владеть:

‒ навыками сравнительно-правового анализа конкретных правовых отношений с точки зрения различных правовых систем;

‒ навыками сравнительно-правового анализа источников права зарубежных правовых систем;

‒ навыками сравнительно-правового анализа источников российского и зарубежного частного права.

Гражданское и торговое право в зарубежных правовых системах являются отраслями частного права. Предмет гражданского и торгового права — это имущественно-стоимостные отношения и тесно с ними связанные личные неимущественные отношения. В то же время не во всех странах частное право подразделяется на гражданское и торговое. Деление частного права на две независимые отрасли: гражданское и торговое — существует только в континентальной (романо-германской) правовой системе и отсутствует в другой ведущей системе современности, англо-американской (англосаксонской) системе, или системе общего права.

Фундаментальные различия между романо-германской и англо-американской системами заключается в следующем. Во-первых, в странах континентального права (в романо-германском праве) правовые нормы, регулирующие любые общественные отношения, в том числе и имущественные, содержатся в правовых нормах: специальных законах или кодексах (кодифицированное право). Национальное частное право в данном случае в основных своих принципах основывается на римском частном праве. Право творит законодатель, избранный народом (парламент). Судья трактует и применяет данное право. Это означает, что судья, в принципе, не наделен правотворческими функциями, поскольку это соответствует принципу разделения властей и не нарушает баланс между разными ветвями власти. В рамках континентального права обычно выделяют германскую группу (ФРГ, Австрия, Швейцария, Греция и др.) и романскую группу (Франция, Италия, Испания, Португалия, Бельгия, Люксембург, Нидерланды, ряд стран Латинской Америки и др.). В германской группе содержание источников частного права в решающей мере определялось не только римским правом, но и германским обычным правом. Обычное право было кодифицировано в рамках пандектной системы. В странах англо-американского (общего) права регулирование общественных отношений в основном осуществляется на основе предшествующих судебных решений (судебного спора). Во-вторых, континентальное право является дуалистическим (двойственным). Это означает, что в рамках этой правовой системы право делится на публичное и частное, а частное право, в свою очередь, подразделяется на гражданское и торговое, которые являются самостоятельными отраслями, что оформлено отдельными гражданским и торговым кодексами. В то же время англо-американское право является единым (монистичным), что означает, что в нем отсутствует дуализм как таковой. В континентальном праве к отраслям частного права относятся гражданское, торговое и семейное право, а к отраслям публичного права относятся конституционное право, административное, уголовное, финансовое, налоговое право и т. д.

Причинами дуалистического характера континентального права являются как рецепция римского права, так и конкретные исторические условия периода IX–X вв., когда в северном Средиземноморье начала активно развиваться морская торговля. Ее развитие потребовало соответствующего правового оформления заключаемых сделок. Существовавшие в ту эпоху нормы гражданского права (в основном это было римское частное право) не отвечало потребностям торговли. В результате в итальянских городах-республиках, а также на юге Франции с формированием класса купечества начали складываться торговые обычаи. Первоначально они существовали в устной форме, в дальнейшем происходил процесс их постепенной систематизации, который завершился в 1807 г. принятием во Франции первого в истории торгового кодекса. Принятие данного документа ознаменовало окончательное разделение гражданского и торгового права на две самостоятельные отрасли частного права.

Таким образом, можно отметить два основных фактора появления дуализма частного права в континентальной системе: сословная замкнутость феодального общества и специфика профессиональной деятельности купеческого сословия.

Но по мере того, как в европейских обществах постепенно исчезали сословные границы и торговое право начало обслуживать отношения не только внутри замкнутого купеческого сословия, многие торговые нормы и принципы были в дальнейшем восприняты гражданским правом. Это способствовало его обогащению и развитию и явилось фактором, стимулирующим постепенное преодоление дуализма частного права, о чем более подробно будет сказано далее, в конце данной главы, при характеристике тенденции коммерциализации гражданского права.

XVII–XIX вв. ознаменовались буржуазными революциями в ряде стран Европы и Северной Америке, что привело к трансформации феодальных обществ в капиталистические.

С дальнейшим развитием товарно-денежных отношений в условиях капиталистического производства происходили также и серьезные структурные и социально-экономические изменения в обществе. В этих условиях государство все чаще и по все более широкому кругу вопросов вмешивается в сферу частноправовых интересов путем установления определенных правил, которым должна подчиняться экономическая деятельность. В то же время успехи научной и инженерной мысли, титанический труд миллионов людей совершили то, что сейчас принято называть научно-технической революцией, которая, в свою очередь, породила и новые серьезные противоречия: бурный рост производительности труда и увеличение выпуска продукции привели к появлению хронической безработицы и нового, неизвестного человеческому обществу кризиса — кризиса перепроизводства.

В сфере гражданского и торгового права установление нового экономического порядка нашло свое отражение и в провозглашении чрезвычайно прогрессивных для своего времени и основополагающих для создания правовых механизмов регулирования рыночных отношений принципов: 1) формального равенства граждан перед законом; 2) неприкосновенности частной собственности; 3) свободы договора. Это в значительной мере способствовало бурному росту промышленности, увеличению производительности труда, изменению характера производственных отношений и в результате к накоплению богатства одними и обнищанию других.

Провозглашение принципа равенства граждан перед законом юридически закрепило уничтожение феодальных сословий и привилегий, что было чрезвычайно прогрессивным явлением и остается таковым до настоящего времени.

В XX в. были преодолены многие законодательные ограничения дискриминационного характера, нарушающие принцип равенства граждан перед законом. Но в то же время этот принцип имеет в определенной степени декларативный характер, гарантирующий только формальное равноправие граждан. Практическая реализация гражданских прав для малоимущих граждан значительно затруднена в связи с растущим имущественным неравенством в странах рыночной экономики и дороговизной юридической помощи.

Фундаментальным по своему значению является установление в гражданском праве принципа неприкосновенности частной собственности. Данный принцип, защищая частную собственность, обеспечивает стабильность имущественного оборота и придает необратимость совершаемым сделкам. Изначально право частной собственности трактовалось как абсолютное право. Несущественные ограничения правомочий не порождали каких-либо серьезных препятствий в развитии предпринимательства.

В настоящее время развитие экономики и усложнение общественных отношений порождает растущее число ограничений абсолютного характера частной собственности и умножение числа объектов права собственности.

Весьма значительные ограничения правомочий собственников наблюдаются во второй половине XX в., в том числе в связи с развитием экологического движения. Увеличивается количество норм императивного характера, регулирующих отношения собственности. Расширяется круг случаев, когда имущество, принадлежащее собственнику, может быть принудительно выкуплено государством в целях градостроительства, землеустройства, размещения каких-либо объектов, включая военные, т. е. в интересах всего общества. Известны многочисленные примеры национализации государством целых отраслей экономики, например транспорта и добывающих отраслей.

В то же время, несмотря на ограничения правомочий собственника как носителя субъективного права, как в интересах других собственников, так и в интересах государства в целом, институт права собственности продолжает оставаться центральным институтом гражданского права, а собственник — центральной фигурой в гражданском и торговом обороте.

Определенные ограничения абсолютного права собственности сопровождаются усложнением самого права собственности, т. е. его дифференциацией по различным объектам правоотношений, а также появлением особых новых институтов, ускоряющих переход права собственности по итогам заключаемых сделок. Скажем, формирование института ценных бумаг способствует бурному развитию коллективных форм собственности, например акционерных обществ, и быстроте совершения сделок с различного рода активами.

Принцип свободы договора создает правовые условия для реализации прав собственности. Это означает, что данный принцип предполагает, что участники гражданского и торгового оборота выбирают себе контрагентов и совершенно самостоятельно определяют условия договора. Указанный принцип является фундаментальной предпосылкой развития рыночной экономики и правовой основой конкуренции. Практическая реализация принципа свободы договора основывается на большом массиве диспозитивных норм, регулирующих договорные отношения в процессе не только товарообмена, но и производства.

Одновременно во всех основных правовых системах на практике существуют определенные ограничения принципа свободы договора. В частности, это может быть обусловлено монополизацией экономики и ограничением конкуренции. В таких случаях объективно необходимо вмешательство государства для восстановления свободы договорных отношений.

Кроме того, в условиях кризисного состояния экономики государство вмешивается в хозяйственную сферу, используя различные методы экономической политики для восстановления макроэкономического равновесия, в том числе и посредством национализации определенных предприятий.

Фундаментальными основаниями разделения стран на правовые семьи являются система и иерархия источников права.

Напомним, что под источниками права в юридической науке понимают внешнюю форму выражения правовых норм.

В настоящее время в зарубежных странах сложилась определенная система источников права, которая имеет следующую структуру: закон, судебная практика (в англо-американской системе — в форме судебного спора), обычай, обыкновение, правовая доктрина, международно-правовые документы.

Исторически первым источником права был обычай — правило поведения, ставшее юридической нормой вследствие его общего значения, длительного фактического применения и санкционирования государством.

Лорд М. Мастил включает в состав lex mercatoria, в частности, следующие элементы:

1) правила международных организаций;

2) обычаи и обыкновения;

3) стандартные формы контрактов.

Такой документ, как «Инкотермс», подпадает как минимум под одну из указанных категорий, тем более что позиция лорда М. Мастила состоит в том, что понятие lex mercatoria не статично, носит характер открытого перечня и прямо именует его law in action, поэтому «Инкотермс» в его трактовке, естественно, входит в состав lex mercatoria.

Следующий по хронологии появления вид источников права — это издаваемые государством нормативные правовые акты, роль которых в системе источников права в настоящее время является ведущей.

Источником права в странах главным образом англо-американской правовой семьи является судебный прецедент (конкретное судебное решение по определенному юридическому делу, в соответствии с которым будут разрешаться сходные дела). Ключевым понятием для англосаксонской правовой системы является понятие stare decisis — сокращение латинского выражения Stare decisis et non quieta movere (придерживаться решений и не беспокоить невозмутимых (лат., букв.)). Суть принципа stare decisis — в подчинении нижестоящих судов при вынесении решения вышестоящим судам.

К числу источников права в определенное время и в определенных правопорядках относилась и правовая доктрина, которая могла выражаться в трудах ученых-юристов, на которые в определенной степени можно было ссылаться при разрешении дел.

Признаками источника права обладает и международный нормативный договор.

В настоящее время основу национального права стран романо-германской семьи составляют законы. Именно он — закон и никакой другой источник права — ставится во главу угла в процессе формирования и развития данной правовой семьи. В странах романо-германского права закон рассматривается не только в узком смысле слова как акт высшего законодательного органа, но и как собирательный термин. Западноевропейская правовая концепция исходит из того, что закон охватывает фактически все письменные юридические акты, а это, значит, и кодексы, и акты правительств, и акты земель и провинций и т. д.

Издание и применение законов в странах романо-германского права неизменно сопровождается судебным контролем за их конституционностью. Правда, степень жесткости этого судебного контроля в разных странах далеко не одинакова. Разумеется, виды законов, их классификация в разных странах могут не совпадать. Например, в Испании выделяются органические законы (связанные с основными правами и свободами личности), базовые законы (определяющие порядок, объем, критерии и иные условия делегирования законодательных полномочий исполнительной власти).

В англосаксонской системе права закон (статут) также формально стоит на первом месте. При этом под законом понимаются не только собственно статуты, но и акты Короны, и ассизы, и провизии. Из числа последних наиболее значимыми являются все еще действующие Вестминстерские провизии 1259 г., направленные против произвола крупных феодалов.

Следует иметь в виду, что понимание общего права как исключительно права, создаваемого судьями, а континентальной правовой системы как основанной исключительно на кодифицированных источниках, никогда не было верным.

Закон на практике отождествляется с нормативным правовым актом, хотя в строго юридическом смысле означает акт, исходящий от высшего законодательного органа страны.

Наряду с конституционными законами в системе нормативно-правовых актов англосаксонского права действуют обычные, или текущие, законы. В странах с федеративным устройством к ним добавляются федеральные законы и законы, принимаемые на уровне субъектов. Кроме того, в странах общего права все законы делятся на публичные (содержат правила общего характера, т. е. рассчитаны на неопределенный круг лиц и на неоднократное применение) и частные (содержат нормы частного порядка, т. е. касаются вполне определенного круга лиц, например об изменении правового статуса какой-либо категории физических лиц).

В последние десятилетия стало распространенным деление законов на кодифицированные и консолидированные — в зависимости от способа их систематизации. Кроме того, в англосаксонском праве особое место занимают акты толкования законов. Обычно толкование рассматривается как функция судов. В узком смысле это разъяснение судами значения содержащихся в статуте норм. Однако допускается и «видоизменение» норм. В последнем случае они превращаются в акты творения судов и с этой точки зрения скорее относятся уже не к статутному, а к прецедентному праву.

Результатом кодификационных работ являются кодексы. Как было отмечено выше, почти все ныне действующие кодексы были приняты в XIX в. Существуют две основные системы построения кодексов — институционная и пандектная. По институционной системе нормы распределяются по книгам: о лицах, о вещах, об обязательствах, о наследовании. По такой схеме построены гражданские кодексы Франции, Испании, латиноамериканских государств. С точки зрения законодательной техники более логична пандектная система, когда есть общая часть (нормы, относящиеся ко всем последующим разделам) и особенная часть. Обычно пандектная система предполагает пять частей: общие положения, вещное право, обязательственное, семейное и наследственное право. Такую структуру имеют Германское торговое уложение, гражданские кодексы Греции, Португалии, Японии, а также России.

Особого внимания заслуживает Французский гражданский кодекс (ФГК) (кодекс Наполеона, принятый в 1804 г.) — первая кодификация гражданского права победившей буржуазии. Его отличает высокий уровень юридической техники, отточенные и ясные формулировки. Он охватывает практически все важнейшие институты гражданского права. Составителям ФГК удалось не только закрепить в нем основные начала товарно-денежных отношений, но и сделать это просто и понятно, мастерски использовав старое римское право. ФГК имеет институциональную структуру, т. е. состоит из трех частей (трех книг), содержащих нормы, регулирующие правовое положение лиц, вещно-правовые и обязательственные отношения.

Естественно, что за 200 лет своего существования ФГК неоднократно изменялся. В первоначальной редакции в настоящее время осталось не более половины статей, около 900 статей пересмотрено, добавлено около 300. Несмотря на некоторое ослабление роли ФГК в системе источников права во второй половине XX в., он остается определяющим нормативным актом мирового уровня. ФГК оказал огромное влияние на развитие гражданского законодательства многих стран. Его нормы почти в дословном виде действуют ныне на Гаити, в Гондурасе, Боливии, Панаме и других латиноамериканских странах. Он был воспринят в Бельгии, Люксембурге, Нидерландах, Испании, Италии, в США (штат Луизиана) и Канаде. Многочисленные заимствования из ФГК встречаются в кодексах даже тех стран, которые находились под воздействием Германского гражданского уложения.

Юридическая Под ред. Курбанова Р.А. Гражданское и торговое право зарубежных стран. Учебник

Юридическая Под ред. Курбанова Р.А. Гражданское и торговое право зарубежных стран. Учебник

В учебнике представлен анализ основных принципов и институтов гражданского и торгового права зарубежных государств. Содержащийся в нем теоретический материал основан на международных договорах, актах национального законодательства, подзаконных актах, доктринальных источниках, а также судебных решениях на языке оригинала. Используемый при его подготовке метод сравнительно-правового исследования позволяет раскрыть особенности существующих систем частного права и получить представление о месте институтов частного права в правовой системе зарубежных государств, их сходствах и различиях в различных правопорядках.<br /> Содержание и структура учебника соответствуют требованиям Федерального государственного образовательного стандарта высшего профессионального образования.<br /> Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 1 сентября 2015 г.<br /> Издание предназначено для студентов всех форм обучения, аспирантов и преподавателей юридических высших учебных заведений, государственных служащих и юристов, а также всех тех, кто интересуется вопросами гражданского и торгового права зарубежных стран.