Теория государства и права. 3-е издание. Учебник

Под ред. Мартышина О.В.

Возрастное ограничение: 0+ Жанр: Юридическая Издательство: Проспект Дата размещения: 25.03.2016 ISBN: 9785392207046 Язык: Объем текста: 503 стр. Формат: epub

Оглавление

Раздел I. Теория государства и права как наука. Глава 1. Предмет теории государства и права

Глава 2. Методология теории государства и права

Глава 3. Ценностный подход к государству и праву

Раздел II. Происхождение государства и права. Глава 4. Первобытное общество: организация власти и социальные регуляторы

Глава 5. Происхождение государства и права

Раздел III. Теория государства. Глава 6. Понятие и сущность государства

Глава 7. Типы государства

Глава 8. Форма государства

Глава 9. Функции государства

Глава 10. Механизм государства

Глава 11. Государство в политической системе общества

Раздел IV. Теория права. Глава 12. Право в системе регулирования общественных отношений

Глава 13. Понятие и функции права

Глава 14. Норма права

Глава 15. Источники (формы) права

Глава 16. Система права

Глава 17. Сравнительное правоведение. Основные правовые системы

Глава 18. Механизм правового регулирования

Глава 19. Правотворчество

Глава 20. Правовые отношения

Глава 21. Реализация права

Глава 22. Толкование права

Глава 23. Правомерное поведение и правонарушение

Глава 24. Юридическая ответственность

Глава 25. Законность и правопорядок

Глава 26. Правосознание и правовая культура

Глава 27. Юридическая техника

Раздел V. Личность, общество, государство и право. Глава 28. Государство и общество. Гражданское общество

Глава 29. Государство и личность. Права человека и гражданина

Глава 30. Политическая обязанность

Глава 31. Правовое и социальное государство

Для бесплатного чтения доступна только часть главы! Для чтения полной версии необходимо приобрести книгу

Глава 15.
ИСТОЧНИКИ (ФОРМЫ) ПРАВА

§ 1. Понятие источника (формы) права

§ 2. Источники (формы) права

§ 1. Понятие источника (формы) права

Одним из признаков права является его формальная определенность, т. е. выраженность права в доступной для восприятия форме. Эта характеристика права отражается в категории «источник (форма) права». Понятие «источник права» в теоретико-правовой науке неоднозначно. Обычно говорят об источнике права в трех смыслах:

1) в материальном — как совокупности всех объективных условий жизни общества, обусловливающих возникновение и содержание правовых предписаний (в т. ч. потребности общества, интересы индивидов и т. д.);

2) в идеологическом — как совокупности идей, представлений, воззрений о праве, о том, каким оно должно быть (различные учения о праве, правосознании и т. д.);

3) в юридическом (или формальном) — как форме выражения правового предписания, источнике, из которого узнают содержание права (нормативно-правовой акт, нормативный договор, правовой прецедент, правовой обычай и т. д.).

Понятие «источник (форма) права» следует отличать от понятия «правовая форма», под которой понимается особая форма государственного воздействия на различные стороны общественной жизни (экономику, политику и т. д.) при помощи разнообразных юридических средств. Источник (форму) права нельзя отождествлять и с источником информации о праве (газетой, журналом, телевидением и т. д.).

Источник (форма) права — это, как правило, сложившийся или определенный государством способ оформления веления, содержащегося в норме права. А уж как это веление будет доведено до сведения адресата (выбито на камне и выставлено на площади, напечатано в газете и т. д.), или оно вообще не дойдет до него (истории известны и такие примеры), в данном случае значения не имеет. Обычно в государстве одновременно используются несколько источников (форм) права (правовой обычай, правовой прецедент, правовая доктрина, нормативно-правовой акт и т. д.), посредством которых и получает внешнее выражение содержание норм права.

При этом само содержание норм имеет разное происхождение. Правило может непосредственно устанавливаться государством либо санкционироваться им. В последнем случае содержание правила поведения первоначально складывается иным путем (обычай) или определяется другими субъектами (учеными, религиозными деятелями и т. д.). Но только государственной волей этим правилам придается официальный, общеобязательный характер, а форма их выражения объявляется государством источником (формой) права.

Источники (формы) права в различных правовых системах отличаются своеобразием. Оно определяется особенностями исторического развития, национальных правовых культур и традиций.

В англосаксонских странах (так называемая система общего права) судьи определенной компетенции при рассмотрении конкретного дела наделены полномочиями формулировать, а также отменять или изменять норму права.

В российском праве решение суда общей юрисдикции по конкретному делу не признается источником права. Российские судьи правомочны применять существующее право, а не создавать его.

Итак, под источником (формой) права следует понимать официальную форму выражения содержания норм права, установленных или санкционированных государством.

§ 2. Источники (формы) права

Традиционно в теории права выделяют следующие источники (формы) права:

– правовой обычай;

– правовой прецедент;

– правовая доктрина;

– религиозные нормы;

– нормативный договор;

– нормативно-правовой акт.

Кроме того, иногда в качестве источников права рассматриваются правосознание, правовые принципы (в т. ч. общепризнанные принципы и нормы международного права, а также принципы национального права), акты референдума и прочие формы прямого волеизъявления народа.

В первые годы советской власти, пока не сложилась новая система права, суды должны были руководствоваться «революционным правосознанием». Немалую роль правосознание играет и в процессе правотворчества, например, при формулировании нормы права. Тем не менее, вряд ли стоит относить правосознание к источникам (формам) права. Вернее, это источник права в идеологическом, но не в юридическом смысле.

Статьей 15 Конституции РФ предусмотрено, что общепризнанные принципы и нормы международного права являются составной частью правовой системы Российской Федерации. Гражданским кодексом РФ (ст. 6) установлено, что в случае пробелов в праве и невозможности применения аналогии закона необходимо руководствоваться общими началами и смыслом гражданского законодательства (аналогия права) и требованиями добросовестности, разумности и справедливости.

Это дает основания считать существующие как в национальном, так и в международном праве принципы самостоятельными источниками права.

Однако противники выделения такого источника права полагают, что общепризнанные принципы и нормы международного права (как и принципы национального права) имеют какие-либо правовые последствия только после их фиксации в соответствующих актах нормативного характера, которые и выступают в данном случае источником права.

Акты же прямого волеизъявления народа (например, Конституцию РФ) можно рассматривать как разновидность нормативно-правовых актов, принятых особым субъектом и в особом порядке.

Правовой обычай. Этот источник права считается исторически самым древним. Современной науке известно немалое количество правовых памятников, в основу которых положены обычаи.

Правовой обычай нужно отличать от обычая вообще. Под обычаем понимается исторически сложившееся правило поведения, пользующееся общественной поддержкой и ставшее обязательным в силу своего многократного применения в течение длительного времени.

Обычай характеризуется такими признаками, как единообразие в его применении, консервативность, всеобщее признание и общественная поддержка установленного им правила поведения. Многие обычаи носят локальный характер.

Правовым обычай становится, если одновременно с обществом его одобряет и государство. Тогда правило, сложившееся в виде обычая, получает защиту в виде возможности применения к нарушителю не только мер общественного воздействия, но и государственного принуждения, оно становится нормой права.

Таким образом, правовой обычай — это обычай, санкционированный государством.

Естественно, что далеко не все обычаи приобретают характер правовых. Ими становятся только те устоявшиеся правила поведения, которые служат предметом правового регулирования и отвечают государственным интересам.

Под ред. Мартышина О.В. Теория государства и права. 3-е издание. Учебник

Под ред. Мартышина О.В. Теория государства и права. 3-е издание. Учебник

Учебник подготовлен в соответствии с государственным образовательным стандартом коллективом кафедры теории государства и права Московского государственного юридического университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА) с привлечением известных специалистов из других вузов. При подготовке издания широко использованы отечественная и зарубежная литература, классическое наследие, нормативные материалы. Проблемность, анализ разных точек зрения сочетаются с простотой изложения.<br /> Законодательство приведено по состоянию на 1 сентября 2015 г.<br /> Для студентов, аспирантов и преподавателей юридических вузов и факультетов.

Внимание! Авторские права на книгу "Теория государства и права. 3-е издание. Учебник" (Под ред. Мартышина О.В.) охраняются законодательством!