Инвестиционное право. Учебное пособие

Ершова И.В., Отнюкова Г.Д., Спектор А.А., Шевченко О.М.

Возрастное ограничение: 0+ Жанр: Юридическая Издательство: Проспект Дата размещения: 27.05.2014 ISBN: 9785392157341 Язык: Объем текста: 317 стр. Формат: epub

Оглавление

Раздел 1. Правовое регулирование инвестиционной деятельности. Глава 1. Понятие инвестиций и инвестиционной деятельности

Глава 2. Государственное регулирование инвестиционной деятельности

Глава 3. Правовые формы реализации инвестиционной деятельности

Глава 4. Правовое регулирование иностранных инвестиций

Раздел 2. Отдельные виды инвестиционной деятельности. Глава 5. Соглашения о разделе продукции

Глава 6. Концессионные соглашения

Глава 7. Особые экономические зоны

Глава 8. Зоны территориального развития

Раздел 3. Инвестиционная деятельность на рынке ценных бумаг. Глава 9. Рынок ценных бумаг как сфера осуществления инвестиционной деятельности

Глава 10. Особенности инвестирования в отдельные виды объектов на рынке ценных бумаг

Глава 11. Обеспечение интересов инвесторов в процессе введения в оборот и обращения ценных бумаг

Для бесплатного чтения доступна только часть главы! Для чтения полной версии необходимо приобрести книгу

Глава 4.
Правовое регулирование иностранных инвестиций

§ 1. Правовые основы иностранных инвестиций в Российской Федерации

Иностранным инвестициям посвящен специальный Федеральный закон от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации».

В преамбуле Закона об иностранных инвестициях подчеркивается, что данный закон направлен на привлечение и эффективное использование в экономике РФ иностранных материальных и финансовых ресурсов, передовой техники и технологий, управленческого опыта, обеспечение стабильности условий деятельности иностранных инвесторов и соблюдение соответствия правового режима иностранных инвестиций нормам международного права и практике международного сотрудничества.

Закон определяет основные гарантии прав иностранных инвесторов на инвестиции и получаемые от них доходы и прибыль, условия предпринимательской деятельности иностранных инвесторов на территории РФ.

Закон 1999 г. исключает из сферы своего действия отношения, связанные с вложением иностранного капитала в банки и иные кредитные организации, а также в страховые организации, которые регулируются соответственно законодательством о банках и банковской деятельности и законодательством о страховании. Это объясняется спецификой банковской и страховой деятельности. Однако в литературе по этому поводу обоснованно критикуется изъятие из сферы действия рассматриваемого Закона инвестиций в страховой и банковский бизнес: общие гарантии прав инвесторов должны распространяться и на инвесторов, размещающих свои капиталы в кредитные и страховые организации. Речь идет именно о гарантиях, а не о специфике банковских и страховых отношений.

В целях обеспечения обороны страны и безопасности государства был принят Федеральный закон от 29 апреля 2008 г. № 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение».

Указанные в предыдущей главе учебника федеральные законы и иные нормативные правовые акты, регулирующие инвестиционную деятельность, распространяются и на отношения, связанные с осуществлением иностранных инвестиций на территории РФ. Например, ст. 5 Федерального закона от 25 февраля 1999 г. «Об инвестиционной деятельности в форме капитальных вложений» называется «Деятельность иностранных инвесторов на территории Российской Федерации».

Субъекты РФ вправе принимать законы и иные нормативные правовые акты, регулирующие иностранные инвестиции, по вопросам, относящимся к их ведению, а также к совместному ведению РФ и субъектов РФ (ч. 2 ст. 3 Закона об иностранных инвестициях). По предметам совместного ведения законодательство субъектов РФ не должно противоречить федеральным законам.

Например, в конкурсах и аукционах на право инвестировать в строительный комплекс Москвы, а также выступать в качестве подрядчиков в соответствии с московским законодательством участвуют как российские, так и иностранные лица.

Важное значение в правовом регулировании инвестиционной и предпринимательской деятельности иностранных лиц в России имеют международные договоры, ратифицированные Российской Федерацией.

Среди международных договоров весьма распространены двухсторонние соглашения о поощрении и взаимной защите инвестиций и соглашения об избежании двойного налогообложения. Такие соглашения существуют у Российской Федерации как у правопреемника СССР, так и в результате их заключения РФ в качестве субъекта международного права.

Соглашения о поощрении и взаимной защите инвестиций предусматривают обязательства принимающего на своей территории иностранные инвестиции государства:

— создавать благоприятные условия для инвестиций и связанной с ними деятельности;

— осуществлять надлежащую защиту иностранной собственности;

— обеспечивать перевод доходов в свободно конвертируемую валюту;

— гарантии рассмотрения споров в международном арбитраже;

— гарантии компенсаций в случае национализации и др.

В соглашениях может предусматриваться право иностранного инвестора предъявлять иски к РФ в иностранных судах и в арбитраже по инвестиционным спорам.

Например, в ст. 9 Соглашения РФ с правительством Итальянской Республики о поощрении и взаимной защите капитальных вложений от 9 апреля 1996 г. говорится:

если спор между договаривающейся стороной и инвестором другой Договаривающейся Стороны не будет разрешен мирным путем в течение шести месяцев с даты письменного обращения об урегулировании спора, он может быть передан по выбору инвестора на рассмотрение в:

а) компетентный суд или арбитраж Договаривающейся Стороны, на территории которой капиталовложение осуществлено;

б) арбитраж, создаваемый в соответствии с арбитражным регламентом Комиссии ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ);

в) любой иной арбитраж, о котором договорятся стороны в споре.

Постановлением Правительства РФ от 9 июня 2001 г. № 456 «О заключении соглашений между Правительством РФ и правительствами иностранных государств о поощрении и взаимной защите капиталовложений» одобрено Типовое соглашение между Правительством РФ и правительствами иностранных государств о поощрении и взаимной защите капитальных вложений.

Из многосторонних международных конвенций наибольшую значимость имеет Сеульская (Сеул, 1985 г.) конвенция об учреждении многостороннего агентства по гарантиям инвестиций, которая ратифицирована постановлением Верховного Совета РФ от 22 декабря 1992 г.

Основная идея Конвенции — стимулирование инвестиций в производительных целях между странами — членами Многостороннего агентства и особенно в развивающиеся страны путем предоставления агентством гарантии инвесторам компенсировать их убытки от рисков некоммерческого характера. Агентство — международная организация, являющаяся юридическим лицом. Предоставление ею гарантий инвесторам означает страхование инвестиций от некоммерческих рисков, которые могут произойти в принимающей инвестиции стране.

Указанные гарантии распространяются на:

— риск, связанный с переводом валюты;

— риск экспроприации или аналогичных мер;

— риск нарушения договора с инвестором правительства принявшей инвестиции страны при условиях, указанных в Конвенции, в частности, в случае, когда судебный или арбитражный орган не принимает в разумные сроки решения по иску инвестора к правительству об отказе от договора или его нарушении;

— риск войны и гражданских беспорядков.

Агентство (страховщик) и инвестор (страхователь) заключают договор страхования, который по терминологии Конвенции именуется договором о гарантии.

До заключения договора потенциальный инвестор страны — члена Агентства подает заявление на получение гарантии, которое регистрируется Агентством.

Агентство, прежде чем будет принято решение о предоставлении гарантии, удостоверяется в:

— экономической обоснованности капиталовложения и его вкладе в развитие принимающей страны;

— соответствии капиталовложения законодательству принимающей инвестиции страны;

— существовании условий для инвестирования в принимающей стране, включая наличие справедливого и равного подхода к инвестированию и правовой защиты инвестиций.

После выплаты или согласия на выплату компенсации инвестору — стороне договора о гарантии инвестиций с Агентством, Агентству уступаются права требования, связанные с гарантированными капиталовложениями в отношении принявшей инвестиции страны или других должников. Таким образом, применяется цессия, весьма распространенная в страховом праве. В результате цессии Агентство в качестве цессионария приобретает такие же права, какие имел инвестор.

§ 2. Понятие иностранных инвестиций. Их виды

Понятие иностранной инвестиции дано в ст. 2 Закона об иностранных инвестициях.

Иностранная инвестиция — вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории России в виде объектов гражданских прав, не изъятых или не ограниченных в обороте в Российской Федерации, в том числе денег, ценных бумаг (в иностранной валюте и валюте РФ), иного имущества, имущественных прав, прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную собственность), имеющих денежную оценку, а также услуг и информации.

Как видим, к капиталу здесь отнесены не только имущество и имущественные права, но также информация и услуги.

Надо иметь в виду, что информация сейчас не является объектом гражданских прав.

Если в отношении информации хозяйствующим субъектом введен режим коммерческой тайны, указанная информация как секрет производства (ноу-хау) относится к охраняемым результатам интеллектуальной деятельности (ст. 1225 ГК РФ). Соответственно объектом передачи в качестве инвестиций выступает не информация, а исключительное право. При этом исключительные права признаются имущественными правами (ст. 1226 ГК РФ).

Что касается услуг, они могут передаваться по договору простого товарищества: вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, включая профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловую репутацию и деловые связи (п. 1 ст. 1042 ГК РФ).

В то же время в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственного общества, товарищества могут быть внесены только вещи, имущественные права, иные права, имеющие денежную оценку (п. 6 ст. 66 ГК РФ), но не услуги.

Из сказанного следует, что понятие иностранной инвестиции должно быть приведено в соответствие с ГК РФ.

В легальном понятии иностранной инвестиции отсутствует указание на цель — получение прибыли и (или) достижение иного полезного эффекта. Однако в законе подчеркивается о вложении капитала в объекты предпринимательской деятельности, следовательно, получение прибыли как цель инвестиций очевидна. Рассматриваемый закон не распространяется на отношения, связанные с вложением иностранного капитала в некоммерческие организации, регулируемые законодательством о некоммерческих организациях — п. 2 ст. 1 Федерального закона «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (далее — Закон об иностранных инвестициях).

Закон об иностранных инвестициях не дает понятия инвестиционной деятельности, фактически само понятие инвестиций объединяет инвестиции (то, что вкладывается) и инвестиционную деятельность (вложение инвестиций в объекты предпринимательской деятельности).

Своеобразно определены разновидности прямой иностранной инвестиции, к которым относятся следующие:

а) приобретение иностранным инвестором не менее 10 процентов доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале созданного или вновь создаваемого на территории России хозяйственного общества или товарищества. Отсюда следует, что организации с участием иностранных инвестиций создаются в организационно-правовой форме хозяйственного общества или товарищества. При этом для отнесения иностранных вложений к прямой иностранной инвестиции суммарная стоимость вносимых активов значения не имеет, роль играет только сам размер доли в уставном (складочном) капитале. Однако для получения льгот и гарантий, предоставляемых инвестору, реализующему приоритетный инвестиционный проект, сумма вложений в уставный, складочный капитал должна составлять не менее 100 млн руб.

Отметим, что доля в 10 процентов в уставном капитале организации далеко не всегда дает возможность реально влиять на принятие решений, осуществлять контроль за деятельностью общества, товарищества (в этих целях и осуществляются прямые инвестиции в их капиталы).

И лишь при значительном количестве акционеров с небольшими пакетами акций (акции «распылены») инвестор может иметь возможность влиять на принятие выгодных для него решений.

В отличие от прямой инвестиции портфельные инвестиции связаны, главным образом, с вложением в ценные бумаги, они приобретаются не для установления контроля за деятельностью организации, а с целью увеличить доходы в форме процентов, дивидендов, ростом курсовой стоимости ценных бумаг.

Приобретение акций (доли) менее 10 процентов уставного капитала можно отнести к портфельной инвестиции;

б) вложение иностранного капитала в основные фонды создаваемого иностранным юридическим лицом на территории РФ филиала. Отметим, что речь идет о вложении в основные средства (например, станки, оборудование), а не на потребление, например, не на заработную плату сотрудников филиала. Имущество (основные средства) такого филиала находится на территории России, но принадлежит на праве собственности иностранной компании — инвестору. Обратим также внимание, что размер вложений для квалификации их в качестве прямых иностранных инвестиций значения не имеет. Однако инвестор может быть признан участником реализации приоритетного инвестиционного проекта, если стоимость основных средств филиала составляет не менее 1 млрд руб.;

в) предоставление российскому арендатору оборудования, указанного в разделах 16 и 17 Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Таможенного союза в рамках ЕвраАзЭС по договору финансовой аренды (лизинга) таможенной стоимостью не менее 1 млн руб. При стоимости предоставленного в лизинг оборудования не менее 1 млрд руб. такой инвестиционный проект может быть признан приоритетным. Законодатель рассматривает в данном случае передачу имущества в аренду в качестве инвестиции, хотя, строго говоря, иностранная компания выступает в качестве инвестора, когда приобретает оборудование в свою собственность (внутренняя инвестиция), а передача в аренду является его предпринимательской деятельностью, направленной на получение прибыли от пользования имуществом. Государство признает финансовую аренду прямой инвестицией, чтобы стимулировать тем самым поставки нужного экономике страны оборудования. Ведь при осуществлении прямой инвестиции, если иностранный инвестор к тому же участвует в реализации приоритетного инвестиционного проекта, он пользуется соответствующими льготами и гарантиями.

Инвестиционный проект признается приоритетным, если включен в перечень, утвержденный Правительством РФ.

§ 3. Правовой статус иностранного инвестора

К числу иностранных инвесторов относятся:

1. Иностранное юридическое лицо, гражданская правоспособность которого определяется в соответствии с законодательством государства, где оно учреждено (зарегистрировано в торговом реестре), и которое вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории РФ.

Если средства вывезены из России и размещены, например, в офшорных зонах, зарегистрированные в этих зонах юридические лица могут быть в РФ иностранными инвесторами. Полагаем, что по происхождению капитала, ввозимого в Россию, надо различать иностранные инвестиции и квазиинвестиции.

2. Иностранная организация, не являющаяся юридическим лицом, гражданская правоспособность которой определяется в соответствии с законодательством государства, где она учреждена, и которая вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции в РФ. Подобная организация может быть инвестором, например, в соглашении о разделе продукции. Однако учредителем юридического лица она выступить не может, так как не обладает статусом юридического лица и, следовательно, не имеет необходимой для этого правоспособности.

3. Иностранный гражданин, гражданская правоспособность и дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством государства его гражданства и который вправе, в соответствии с законодательством указанного государства, осуществлять иностранные инвестиции на территории РФ. По Закону об иностранных инвестициях 1991 г. иностранными инвесторами могли быть и советские граждане, постоянно проживающие за границей. Решающего значение для отнесения вложений к иностранным инвестициям по этому закону имело происхождение капитала, а не гражданство лица, ввозящего капитал. Сейчас при вывозе российскими гражданами капитала за границу этот капитал может быть иностранной инвестицией при изменении ими гражданства. Если же российский гражданин постоянно проживает за границей и приобрел там капитал, он не может выступать в качестве иностранного инвестора.

4. Лицо без гражданства, которое постоянно проживает за пределами РФ, гражданская правоспособность и дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством государства его постоянного места жительства.

Отметим, что по Закону об иностранных инвестициях 1991 г. граждане и лица без гражданства признавались иностранными инвесторами лишь при условии, если они были зарегистрированы для ведения хозяйственной деятельности в стране их гражданства или постоянного места жительства. Сейчас такая регистрация не требуется. Однако при создании на территории РФ товарищества (полного или коммандитного) физические лица должны быть зарегистрированы в качестве индивидуальных предпринимателей, поскольку учредителями товарищества могут быть только коммерческие организации и индивидуальные предприниматели.

5. Международная организация, которая вправе в соответствии с международным договором РФ осуществлять инвестиции на территории РФ.

Иностранные государства в соответствии с порядком, определяемым федеральными законами.

Основную долю иностранных инвестиций на территории РФ вкладывают иностранные организации.

Иностранный инвестор — организация должен:

а) обладать правосубъектностью. Если формой инвестиционного сотрудничества является привлечение иностранного инвестора для создания коммерческой организации в России, то в качестве соучредителя может выступать только организация, обладающая статусом юридического лица.

Как нами уже отмечалось, не обладающая таким статусом иностранная организация может принять участие в реализации других инвестиционных проектов, например, в соглашениях о разделе продукции. Сторонами — инвесторами таких соглашений, сказано в ст. 3 Федерального закона «О соглашениях о разделе продукции», являются не только юридические лица, но и создаваемые на основе договора о совместной деятельности и не имеющие статуса юридического лица объединения юридических лиц;

Ершова И.В., Отнюкова Г.Д., Спектор А.А., Шевченко О.М. Инвестиционное право. Учебное пособие

Ершова И.В., Отнюкова Г.Д., Спектор А.А., Шевченко О.М. Инвестиционное право. Учебное пособие

Предлагаемое учебное пособие является комплексным исследованием правовых проблем инвестиционной деятельности. На основе новейшего законодательства, учебной и научной литературы, судебной арбитражной практики проанализировано понятие инвестиций и инвестиционной деятельности, государственное регулирование инвестиционной деятельности и правовые формы ее реализации, правовой режим деятельности иностранных инвесторов в РФ и российских инвесторов за рубежом. Особое внимание уделено отдельным видам инвестиционной деятельности: соглашениям о разделе продукции, концессионным соглашениям, инвестиционной деятельности в особых экономических зонах и зонах территориального развития. Предпринят правовой анализ осуществления инвестиций на рынке ценных бумаг.<br />             Учебное пособие адресовано широкому кругу лиц: бакалаврам, магистрам, аспирантам, докторантам, преподавателям юридических и экономических вузов, а также практикующим юристам.

Внимание! Авторские права на книгу "Инвестиционное право. Учебное пособие" (Ершова И.В., Отнюкова Г.Д., Спектор А.А., Шевченко О.М.) охраняются законодательством!