|
|
ОглавлениеРаздел I. Глава 1. Становление корпоративного права как отрасли Глава 2. Источники корпоративного права Глава 3. Понятие корпоративной организации Глава 4. Управление в корпорации Раздел II. Глава 6. Защита корпоративных прав (правовые основы) Глава 7. Формы защиты корпоративных прав Глава 8. Корпоративные споры внутри корпорации (внутрикорпоративные споры) Глава 9. Корпоративные споры с участием третьих лиц Для бесплатного чтения доступна только часть главы! Для чтения полной версии необходимо приобрести книгуГлава 4. УПРАВЛЕНИЕ В КОРПОРАЦИИ§ 1. Понятие корпоративного управленияКлючевые слова: корпоративное управление; управление корпорацией; органы управления; задачи управления. Экономисты, социологи и юристы в соответствии со своими методами и категориями отражают явления социальной жизни, наделяя их участников, граждан и объединений граждан, прежде всего в форме юридических лиц, правами и обязанностями, устанавливая правила игры. Изучение категории «управление» требует специального рассмотрения в различных отраслях науки, что не входит в задачу нашего исследования. Ограничимся лишь общим замечанием, что управление — это процесс упорядочения той или иной деятельности путем воздействия на управляемого субъекта. Современные принципы управления корпорацией, корпоративного управления, пишет С. Д. Могилевский, находят свои источники в общих принципах теории управления, сформулированных в XIX в. Осуществляемое хозяйственным обществом корпоративное управление, будучи разновидностью социального управления, представляет собой непрерывное и целенаправленное упорядочивающее воздействие на поведение людей, вовлеченных в сферу деятельности хозяйственного общества (лица, уполномоченные на то законом и учредительными документами), в круг корпоративных интересов (участники, члены органов управления) или связанных трудовыми отношениями (работники и должностные лица). В. В. Долинская рассматривает корпоративное управление как урегулированную нормами права систему организационных и имущественных отношений, с помощью которых корпоративная организация реализует, представляет и защищает интересы акционеров. И. С. Шиткина, наиболее продвинутая в изучении корпоративного управления, определяет его как совокупность способов воздействия или процесс, с помощью которого управляется деятельность корпорации. При этом имеется в виду, что корпоративное управление — это организационная модель, призванная, с одной стороны, регулировать отношения между менеджерами компании и их владельцами (акционерами), с другой стороны, согласовывать цели различных заинтересованных сторон, обеспечивая тем самым эффективное функционирование компании. Вряд ли можно согласиться с подходом Ю. С. Харитоновой в том, что «в настоящее время ни в науке, ни в законодательстве не разработана целостная концепция определения функции управления в институтах гражданского права, а также система принципов управления и особенностей их реализации». Управление как категория в общепринятом понимании науки не присуща гражданскому праву, построенному на равенстве сторон, автономии их воли и имущественной самостоятельности. Представляется, что о договорах доверительного управления, агентировании, организации перевозок, инвестиционных соглашениях и т. п. нельзя говорить как об отдельных видах управленческой деятельности. В содержании этих договоров действительно могут входить элементы организации той или иной деятельности, но существо этих договоров остается гражданско-правовым или они представляют собой договорные конструкции. Не имеет смысла приводить мнения других авторов, изучающих корпоративное управление, таких как А. В. Габов, Т. В. Кашанина, Д. В. Ломакин, Н. Н. Пахомова и других, которые обосновывали свои позиции на гражданском законодательстве, которое не включало в свой предмет корпоративные отношения. К сожалению, существенные изменения в гл. 4 ГК РФ не привела авторов к коррекции своих позиций. Насколько оправданно в связи с коренным изменением предмета гражданско-правового регулирования и понятия юридического лица утверждение И. С. Шиткиной о том, что корпоративное управление в узком смысле, как управление акциями (долями участия), т. е. капиталом, следует отличать от управления производством, организации производства и от непосредственной производственной деятельности (технологии производства). Управление производственно-хозяйственной деятельностью корпорации, включая инвестиционную, технологическую, кадровую, сбытовую, получило название «менеджмент» (management). Нормы измененного ГК РФ и законов о юридических лицах не употребляют понятие «менеджмент», поэтому предлагаемое различие не имеет под собой обоснования. Для определения характера и роли корпоративного управления имеют значение и Принципы корпоративного управления Организации экономического сотрудничества и развития, подписанные на заседании Совета ОЭСР на уровне министров 26–27 мая 1999 г. (далее — Принципы ОЭСР). В предисловии этого документа говорится, что корпоративное управление относится к внутренним средствам обеспечения деятельности и контроля за корпорациями. Сами по себе эти Принципы могут использоваться правительствами в качестве отправного начала для оценки и совершенствования в их странах законов и подзаконных актов. Принципы ОЭСР составляют часть более широких усилий на международном уровне, способствующих повышению прозрачности, целостности и главенства закона. Корпоративное управление является одним из ключевых элементов экономической эффективности, включая в себя комплекс отношений между администрацией компании, ее правлением, акционерами и другими заинтересованными лицами. Корпоративное управление также определяет рамки, в которых намечаются задачи компании, а также средства этих задач и контроля за результатами деятельности компании. Корпоративное управление — это часть более широкого экономического контекста, в котором действует фирма, включающего, например, макроэкономическую политику и уровень конкуренции товаров и факторов производства. Структура корпоративного управления также зависит от правовой, регуляторной и конституциональной среды, деловой этики и осознания корпорацией экологических и общественных интересов общества. Принципы корпоративного управления, как указывается в цитируемом документе, сосредоточены на проблемах управления, возникших в результате отделения собственности. Степень соблюдения корпорациями Принципов ОЭСР является важным фактором при принятии решений по вопросам иностранных инвестиций в нашей стране. Принципы ОЭСР состоят из двух частей. В первой части изложены принципы, относящиеся к пяти областям: 1) права акционеров; 2) равное отношение к акционерам; 3) роль заинтересованных лиц; 4) раскрытие информации и прозрачность; и 5) обязанности правления. Во второй части документа принципы даются с аннотациями, в которых содержатся комментарии к принципам. В этих аннотациях также могут содержаться описания господствующих тенденций и других альтернатив, а также примеры, которые могут оказаться полезными при практическом применении этих принципов. В принципах ОЭСР специально подчеркивается, что не существует единой модели надлежащего корпоративного управления в акционерных обществах. В Кодексе корпоративного управления, одобренном Советом директоров Банка России 21 марта 2014 г. (ранее проект кодекса корпоративного управления одобрен в основном, имея в виду его рекомендательный характер, на заседании Правительства РФ 13 февраля 2014 г.), предусмотрено, что корпоративное управление — понятие, охватывающее систему взаимоотношений между исполнительными органами акционерного общества, его советом директоров, акционерами и заинтересованными сторонами. Корпоративное управление является инструментом для определения целей общества и средств достижения этих целей, а также обеспечения эффективного контроля за деятельность общества со стороны акционеров и других заинтересованных сторон. Основными целями корпоративного управления является создание действенной системы обеспечения сохранности предоставленных акционерами средств и их эффективного использования, снижения рисков, которые инвесторы не могут оценить и не хотят принимать. Корпоративное управление влияет на экономические показатели деятельности акционерного общества, оценку стоимости акций общества инвесторами и на его способность привлекать капитал, необходимый для развития. Кодекс корпоративного управления (далее — ККУ) состоит из двух частей: принципы корпоративного управления и рекомендации к принципам корпоративного управления. В ККУ отмечается, что надлежащее корпоративное управление не может быть обеспечено только нормами законодательства. Многие вопросы, связанные с корпоративным управлением, лежат за пределами законодательной сферы и имеют этический, а не юридический характер: кодексу отводится особое место в области развития и совершенствования российской практики корпоративного управления. Акционерным обществам рекомендуется следовать положениям ККУ, в том числе руководствоваться ими там, где закон устанавливает более мягкое регулирование или содержит пробелы. Применение обществом положений ККУ является добровольным и основано на стремлении повысить привлекательность общества в глазах существующих и потенциальных инвесторов. В целях наиболее эффективной реализации полномочий акционера от имени РФ и совершенствования качества корпоративного управления в компаниях с государственным участием Федеральное агентство по управлению государственным имуществом приказом от 22 августа 2014 г. № 306 утвердило Методику самооценки качества корпоративного управления в компаниях с государственным участием. В структуре Методики выделяют такие разделы, как: права акционеров; совет директоров; исполнительное руководство; прозрачность и раскрытие информации; управление рисками, внутренний контроль и внутренний аудит; корпоративная социальная ответственность, деловая этика. Важнейшими компонентами, характеризующими уровень качества корпоративного управления в акционерных обществах, являются нормативно-правовое регулирование деятельности совета директоров, а также порядок, формат и объем раскрываемой акционерным обществом информации для соответствия принципам открытости и прозрачности деятельности акционерного общества в целом. Тем самым ККУ охватывает лишь часть компетенций, относящихся к деятельности акционерных обществ, и даже в таком виде мало применим к наиболее распространенной организационно-правовой форме юридического лица — обществу с ограниченной ответственностью. В обновленной гл. 4 ГК РФ нет упоминания о корпоративном управлении. Статья 65.3 ГК РФ названа «Управление корпорацией». В ней предусмотрены высший орган корпорации, единоличный и коллегиальный исполнительные органы, а также коллегиальный орган управления, обозначено распределение компетенции между ними. Следует отметить, что в ст. 65.2 ГК РФ предусмотрены права участников корпорации в управлении делами корпорации, на получение информации о деятельности корпорации, обжалование решений органов корпорации, влекущих гражданско-правовые последствия, а также обязанности каждого члена корпорации по участию в принятии корпоративных решений, без которых корпорация не сможет продолжать свою деятельность, либо по совершению действий (бездействий), которые существенно затрудняют или делают невозможным достижение целей, ради которых корпорация создана. Тем самым, исходя из норм закона, можно сформулировать понятие корпоративного управления. Оно определяется функциями и компетенцией органов корпорации, а также правами и обязанностями самих участников корпорации в управлении делами. В соответствии с нормами ГК РФ законом и учредительным документом определяются порядок образования и компетенция органов юридического лица, которыми прежде всего являются директор, генеральный директор, председатель корпорации и т. п. Единоличный исполнительный орган корпорации является обязательным органом юридического лица и, за исключением подп. 2 п. 2 ст. 67.1 ГК РФ, им является физическое лицо. Учредительным документом может быть предусмотрено, что полномочия выступать от имени юридического лица предоставлены нескольким лицам, действующим совместно или независимо друг от друга (абз. 3 п. 1 ст. 53, п. 3 ст. 65.3 ГК РФ). Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие от его имени (п. 1 ст. 182 ГК РФ) в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами. Отношения между юридическим лицом и лицами, входящими в состав его органов, регулируется ГК РФ и принятыми в соответствии с ним законами о юридических лицах (п. 1, 4 ст. 53 ГК РФ). Эти общие для всех юридических лиц правила в отношении органов корпорации получают в ГК РФ специфическое закрепление. Полномочия, отнесенные к исключительной компетенции высшего органа корпорации, такие как определение приоритетных направлений деятельности корпорации, принципов образования и использования имущества, образование других органов корпорации и досрочное прекращение их полномочий, утверждение годовых отчетов и бухгалтерской (финансовой) отчетности корпорации, принятие решений о создании корпорацией других юридических лиц, либо об участии корпорации в других юридических лицах и т. д. не могут рассматриваться как гражданские права и обязанности. Они не характеризуют гражданско-правовое отношение корпорации и порядок ее участия в гражданском обороте. Компетенция высшего органа корпорации, а также коллегиального органа управления, образуемого в случаях, предусмотренных ГК РФ, другими законами или уставом корпорации, включает в себя полномочия, основанные на властном подчинении одной стороны другой, и не имеют непосредственно имущественного содержания. Для осуществления полномочий высшего органа корпорации необходимы принятия решений его участников, в том числе как единогласно, так и квалифицированным большинством. Высший орган корпорации — это общее собрание ее участников, т. е. налицо совпадение органа корпорации и ее участников, граждан и юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и коммерческих организаций, а также иных лиц, как это имеет место в хозяйственных партнерствах. Воля участников корпорации выражается в решении общего собрания участников корпорации, которое рассматривается не только как корпоративный индивидуальный акт (гл. 9.1 ГК РФ), но и как основание возникновения гражданских права и обязанностей (подп. 1.1 п. 1 ст. 8 ГК РФ). Корпоративное управление можно определить как процесс упорядочения всех видов деятельности корпоративных организаций путем взаимодействия органов корпорации и ее участников (членов). Особенностью корпоративного управления выступает тесное переплетение задач и целей корпорации как таковой и ее участников. Это проявляется в том, что участники корпорации формируют, точнее являются высшим ее органом, который устанавливает параметры предпринимательской или иной деятельности и обеспечивает их выполнение. Ныне корпоративное управление не связывается только Кодексом корпоративного управления и Принципами корпоративного управления ОЭСР, поскольку последние ориентированы только на акционерные общества. Нормы ГК РФ и принимаемые в соответствии с ним законы о корпоративных организациях (прежде всего о коммерческих корпорациях) всецело определяют контуры корпоративного управления. Корпоративное управление в коммерческих корпорациях и особенно в хозяйственных обществах действует наряду с государственным управлением ими, за счет которого определяются макроэкономическая и промышленная политика, требования к конкуренции, соблюдение экологической безопасности и создание условий, обеспечивающих достойную жизнь и свободное развитие человека. Полномочия высшего органа корпорации образовывать другие органы корпорации, принимать решения о создании корпорацией других юридических лиц, либо об участии других юридических и т. п. значительно обогащает правосубъектность корпорации, выходя за рамки традиционного представления о юридическом лице только как об участнике гражданского оборота. Корпоративное управление в коммерческих корпорациях выступает ключевым элементом повышения эффективности предпринимательской и иной экономической деятельности, включая в себя комплекс отношений между органами корпорации, между ними и участниками (акционерами), другими заинтересованными лицами. Особенно важно положение о составе органов юридического лица и составе компетенции органов корпорации для развития менеджмента в хозяйственных обществах. Учитывая содержание п. 4 ст. 53 ГК РФ, можно утверждать, что гл. 43 ТК РФ об особенностях регулирования труда руководителей организации и членов коллегиального исполнительного органа организации с 1 сентября 2014 г. не распространяется на отношения между корпорацией и лицами, входящими в состав ее органов. Важной чертой корпоративного управления является организационное единство полномочий высшего и иных органов корпорации и прав и обязанностей ее участников (членов). Последние вправе участвовать в управлении делами корпорации, обжаловать решения органов корпорации, влекущие гражданско-правовые последствия. В то же время участник корпорации обязан участвовать в принятии корпоративных решений и не совершать действий (бездействий), которые существенно затрудняют или делают невозможным достижение целей, ради которых создана корпорация. Корпоративное управление — это разновидность упорядочения предпринимательской и иной деятельности, которое выражается в полномочиях органов корпорации и правах и обязанностях ее участников (членов). В отношении хозяйственных обществ корпоративное управление состоит также в перераспределении компетенции между общим собранием участников общества и коллегиальным органом управления или коллегиальным исполнительным органом, в закреплении функций коллегиального исполнительного органа общества за коллегиальным органом управления общества полностью или в части либо об отказе от создания коллегиального исполнительного органа, если его функции осуществляются коллегиальным органом управления, в передаче единоличному исполнительному органу функций коллегиального исполнительного органа общества, в отказе от создания в обществе ревизионной комиссии или создание ее исключительно в случаях, предусмотренных уставом общества, в отнесении к компетенции общего собрания акционеров вопросов, не относящихся в соответствии с ГК РФ или Законом об АО. Подобное перераспределение компетенции и функций органов хозяйственного общества осуществляется по решению участников (учредителей) непубличного общества, принятому единогласно, путем включения в устав общества. Перечисленные выше положения о перераспределении компетенции и функций между органами корпорации в организационно-правовой форме непубличного хозяйственного общества подлежат обязательному включению в его устав, если они предусмотрены корпоративным договором, сторонами которого являются все участники этого общества (п. 4 ст. 66.3 ГК РФ). Таким образом, корпоративное управление или управление в корпорации нельзя рассматривать как единственную форму управления хозяйственными обществами и другими корпорациями. Оно выступает как часть государственного управления, включающего такие формы как макроэкономическую и промышленную политику, антимонопольное, бюджетное, налоговое, таможенное регулирование и т. п. Корпоративное управление коммерческими корпорациями, являясь ретранслятором макроэкономических параметров на своем уровне, самостоятельно определяет приоритетные направления деятельности корпорации, принципы образования и использования ее имущества, рискуя быть признанными несостоятельными (банкротами). Отличительным признаком корпоративного управления, преобладающего в рыночной экономике субъекта предпринимательской деятельности — хозяйственного общества — является возможность определения структуры органов корпорации, их компетенции уставом общества, а также корпоративным договором. Управление публичными учреждениями и предприятиями, по мнению А. В. Винницкого, заключается «в организации и обеспечении использования обособленного и специально образованного для осуществления деятельности общеэкономического значения публичного имущества. Подобное управление осуществляется в гласности взаимоотношений органов публичной администрации с подведомственными предприятиями». Управление принадлежащими государству или муниципальному образованию акциями в некоторой степени напоминает управление предприятиями и учреждениями, поскольку нацелено на организацию и обеспечение публично значимой экономической деятельности подконтрольных акционерных обществ. Однако поскольку государство или муниципальное образование не сохраняют вещных прав в отношении имущества акционерного общества, они должны действовать на основе общего акционерного законодательства, за отдельными изъятиями. Корпоративное управление как метод воздействия на предпринимательскую деятельность хозяйственного общества позволяет привлекать специалистов, передавая полномочия единоличного исполнительного органа другому хозяйственному обществу (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю по решению общего собрания участников хозяйственного общества (подп. 1 п. 2 ст. 67.1 ГК РФ). Кодекс корпоративного управления рекомендует включать в состав коллегиального органа управления независимых директоров, которые призваны внести значительный вклад в обсуждение и принятие решений, прежде всего по таким вопросам, как выработка стратегии развития общества и оценка соответствия деятельности общества стратегии его развития, предотвращение и разрешение корпоративных конфликтов, оценка качества работы исполнительных органов, оценка деятельности общества на предмет соответствия интересам всех акционеров, реорганизация и увеличение уставного капитала, внесение существенных изменений в устав общества, затрагивающих права акционеров, по вопросам, связанным с процедурами поглощения общества. Независимые директора должны составлять не менее одной трети состава коллегиального органа управления общества, в этом случае они могут влиять на принимаемые этим органом решения (подп. 100, 113, 114 ККУ). Модернизация гл. 4 ГК РФ позволяет утверждать о формировании отечественной модели корпоративного управления хозяйственного общества с учетом передовых практик, по крайней мере, непубличного, при которой структура и компетенция органов конкретного общества самостоятельно устанавливаются по единогласному решению его участников в рамках п. 3 ст. 66.3 ГК РФ и отражены в уставе. Положение п. 3 ст. 53 ГК РФ об ответственности лица, имеющего фактическую возможность определять действия хозяйственного обществ, которое обязано действовать в интересах последнего разумно и добросовестно, следует расценивать как закрепление «бенефициарной ответственности». Норму ст. 67.3 ГК РФ о дочернем хозяйственном обществе следует толковать ограничительно, имея в виду, что не может быть внучатых и правнучатых обществ, поскольку в абз. 3 п. 2 ст. 65.2 ГК РФ речь идет о принятии решений о создании других юридических лиц одной организационно-правовой формы. Отечественная модель корпоративного управления состоит в том, что органы юридического лица, включая членов коллегиального исполнительного органа и коллегиального органа управления, должны действовать в интересах представляемой корпорации добросовестно и разумно, их действия (бездействия) должны соответствовать обычным условиям гражданского оборота или обычному предпринимательскому риску. Деятельность органов юридического лица в силу ст. 53 ГК РФ отнюдь не сводится исключительно к совершению сделок. К примеру, подготовка и исполнение государственных контрактов, крупных сделок, сделок о слиянии и поглощении, предпринимательских договоров обеспечивается усилием всего коллектива работников хозяйственного общества или другой корпоративной организации. |
||||||||||||||||||||||
