|
|
Оглавление§ 2. Субъекты банковской системы как субъекты предпринимательской деятельности § 3. Субъекты предпринимательской деятельности в банковских системах зарубежных стран § 2. Предпринимательская деятельность банков § 3. Предпринимательская деятельность небанковских кредитных организаций Глава 3. Предпринимательская деятельность квазибанковских организаций § 2. Предпринимательская деятельность квазибанковских кредитных организаций § 3. Предпринимательская деятельность платежных квазибанковских организаций Для бесплатного чтения доступна только часть главы! Для чтения полной версии необходимо приобрести книгу§ 2. Предпринимательская деятельность банковЛюбая наука оперирует сводом правил и понятий, среди которых видное место занимают категории — фундаментальные понятия науки, образующие своеобразный логический каркас, вокруг которого группируются юридические понятия, правовые принципы, презумпции и другие явления. Поэтому, прежде чем раскрывать содержание предпринимательской деятельности банков, есть смысл обратиться к анализу таких категорий как банк, банковские операции и сделки, банковская деятельность. Ст. 1 Закона о банках различает понятия «кредитная организация» и «банк» и определяет их следующим образом. Термин «кредитная организация» является родовым. Он определяется как юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Центрального банка Российской Федерации (Банка России) имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные Законом о банках. Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество. Таким образом, для определения кредитной организации законодатель предлагает следующие признаки: 1) коммерческое юридическое лицо, которое 2) создано в форме хозяйственного общества; 3) занимается осуществлением банковских операций; 4) и имеет лицензию Банка России. В соответствии с легальным определением банком признается такая разновидность кредитной организации, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц. Таким образом, российский законодатель закрепил за банками исключительное право на совмещение трех видов банковских операций: привлечение и размещение средств физических и юридических лиц, а также, открытие и ведение банковских счетов. Являясь видом кредитной организации, банк естественно сохраняет все ее признаки. Ст. 5 Закона о банках, не определяя понятие банковской операции кредитной организации, содержит их закрытый перечень: 1) привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок); 2) размещение привлеченных средств от своего имени и за свой счет; 3) открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц; 4) осуществление переводов денежных средств по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам; 5) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц; 6) купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной форме; 7) привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов; 8) выдача банковских гарантий; 9) осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе электронных денежных средств (за исключением почтовых переводов). Помимо банковских операций кредитные организации могут совершать сделки, которые законодатель перечисляет в ч. 3 ст. 5 Закона о банках. К ним относятся: 1) выдача поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме; 2) приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме; 3) доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами; 4) осуществление операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями в соответствии с законодательством Российской Федерации; 5) предоставление в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей; 6) лизинговые операции; 7) оказание консультационных и информационных услуг. Кроме того, в соответствии с ч. 4 ст. 5 Закона о банках кредитным организациям разрешено совершать иные сделки в соответствии с законодательством РФ. Отсюда следует, что перечень сделок, в отличие от перечня банковских операций, не является исчерпывающим, однако он ограничивается прямым запретом на осуществление кредитными организациями производственной, торговой и страховой деятельностью. Указанные ограничения не являются абсолютными, поскольку они не распространяются на заключение некоторых договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, а также на заключение договоров в целях выполнения функций центрального контрагента. Поименованные в ч. 3 ст. 5 Закона о банках сделки большинство ученых относит к категории банковских сделок, как сделок не относящихся к банковским операциям, но осуществляемых на основе принципа специальной или исключительной правоспособности или составляющих основной предмет банковской деятельности. Более осторожную позицию в этом вопросе занимает Е. Б. Лаутс, полагая, что категория банковские сделки, как сделки, не относящиеся к банковским операциям, но обладающие признаками исключительности, утратила смысл в процессе законодательной эволюции. Согласно ее аргументации, до недавнего времени можно было признать справедливой позицию о наличии таких двух банковских сделок, как договор факторинга, а также предоставление в аренду специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей. Данные виды деятельности, не являясь банковскими операциями, в то же время могли осуществляться только кредитными организациями. Однако в течение последних лет отнесение этих сделок к деятельности, носящей исключительный характер, было несколько скорректировано. Так, письмом Банка России от 30 августа 2007 г. № 136-Т возможность предоставлять в аренду специальные помещения и сейфы получили помимо кредитных организаций также и иные субъекты предпринимательской деятельности. Кроме того, после принятия Федерального закона от 9 апреля 2009 г. № 56-ФЗ «О внесении изменения в статью 825 части второй ГК РФ и признании утратившей силу статьи 10 Федерального закона «О введении в действие части второй ГК РФ» право заключения договора факторинга было предоставлено всем коммерческим организациям без необходимости получения соответствующей лицензии. Таким образом, заключает Е. Б. Лаутс, выделение категории банковских сделок в рассмотренном выше понимании по существу утратило смысл. С вышеизложенными взглядами можно поспорить. Полагаем, что законодатель вполне разумно отказался от введения в оборот категории банковские сделки, остановившись на термине иные сделки кредитной организации, поскольку указанные сделки могут осуществлять помимо кредитных организаций другие юридические лица на основе принципа общей правоспособности. Договор факторинга и предоставление в аренду помещений или сейфов для хранения документов и ценностей — также никогда не составляли исключительно банковскую деятельность, на их счет лишь существовали сомнения, которые были устранены письмами Банка России или последующим нормотворчеством. Так, в связи с запросами, поступающими относительно правомерности выполнения деятельности, связанной с осуществлением некредитными организациями хранения денежных средств и иных ценностей физических лиц, Банк России разъяснил (но не предоставил право), что некредитные организации могут самостоятельно осуществлять данную деятельность. Деятельность некредитных организаций в качестве финансовых агентов, хотя и предполагала наличие лицензии, но в ввиду силу отсутствия механизма лицензирования, могла осуществляться не имеющими лицензии коммерческими организациями и до вступления в силу Федерального закона от 9 апреля 2009 г. № 56-ФЗ. Таким образом, полагаем, что выделение категории «банковских сделок» отождествляемых с банковской деятельностью, но способных к осуществлению иными юридическими лицами вряд ли имеет смысл. Для более глубокого понимания предпринимательской деятельности банков необходимо остановиться на понятии «банковская деятельность». Хотя понятие «банковская деятельность» и встречается в ряде нормативных актов, но определения данного термина законодатель не дает. Таким образом, исследователи вынуждены логически выводить его дефиницию на основе имеющихся в нормативных актах близких терминов и определений (банковские операции, сделки, деятельность кредитных организаций и др.). Данные понятия, хотя и соотносятся с понятием «банковской деятельности», не совпадают с ним по объему и содержанию, что приводит к появлению самых различных точек зрения. Если касаться исключительно этимологического аспекта, то можно прийти к выводу о существовании следующей зависимости: либо речь идет о деятельности, которую вправе осуществлять исключительно банк, либо речь идет об осуществлении исключительно банковских операций. В то же время экономическая сущность банковской деятельности заключается в совершении определенными субъектами действий по поводу денежных средств, ценных бумаг, валютных ценностей, т. е. при определении экономической сущности важен предмет банковской деятельности. Учитывая экономическую составляющую, О. М. Олейник предлагает понимать под банковской деятельностью «разновидность предпринимательской деятельности, совокупность постоянно или систематически осуществляемых по поводу денег или иных финансовых инструментов операций разных видов, объединенных общей целью». Критически оценивает такой подход А. Я. Гейвандов, верно отмечая, что в этом случае банковской может быть признана любая систематически осуществляемая коммерческая деятельность, реализуемая в виде операций по поводу финансовых инструментов, например, страховая, инвестиционная, биржевая и т. п.. Прибегает к экономическим категориям и К. Т. Трофимов, предлагая понимать под банковской основанную на законе либо лицензии предпринимательскую деятельность кредитных организаций на рынке финансовых и связанных с ними услуг, основанную на функции посредничества в кредите, платежах и обращении капитала. С этим определением трудно согласиться по причине того, что в его объем не вписывается банковская операция по инкассации денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов. Поскольку мы говорим о банковской деятельности, которая имеет правовую регламентацию, полагаем, что и определять ее следует как правовое явление. Включение в эту дефиницию экономического, равно как и социального смысла, возможно и обогащает авторское воззрение на содержание деятельности кредитных организаций и Банка России, но отнюдь не способствует гармонизации банковской практики и стройности научной доктрины. Экономика тесно связана с правом и оказывает влияние на его развитие. При несоответствии экономическим условиям правовые нормы затрудняют или вовсе парализуют деятельность экономических субъектов. Поэтому, на наш взгляд, акцент на экономической сущности правовых явлений резонно делать при их расхождении. В случае же их совпадения подразумевается удачная имплементация вызовов экономики в нормы права, в связи с чем, отсылки к экономическим категориям видятся нам излишними. Внимание! Авторские права на книгу "Предпринимательская деятельность субъектов банковской системы России. Монография" (Тарасенко О.А.) охраняются законодательством! |
||||||||||||||||||||||
