Право и внешнеэкономическая деятельность: история и современность. Монография

Под ред. Курбанова Р.А.

Возрастное ограничение: 0+ Жанр: Экономика Издательство: Проспект Дата размещения: 15.08.2018 ISBN: 9785392283705 Язык: Объем текста: 379 стр. Формат: epub

Оглавление

Введение

Глава 1. История правового регулирования ВЭД

Глава 2. Нормативно-правовая база регулирования внешнеэкономической деятельности

Глава 3. Современная система международных экономических организацийи их роль в регулировании международной торговли

Глава 4. Субъекты внешнеэкономической деятельности и их правовой статус

Глава 5. Правовое регулированиедоговора международнойкупли-продажи товаров

Глава 6. Правовое регулирование представительстваи агентских отношений

Глава 7. Договоры лизинга и факторинга в международном коммерческом обороте

Глава 8. Особенности правового регулирования международных перевозок грузов

Глава 9. Правовое регулирование платежно-расчетных отношений в международном торговом обороте

Глава 10. Гарантии во внешнеэкономической деятельности

Глава 11. Правовое регулированиеиностранных инвестиций

Глава 12. Регулирование разрешения коммерческих споров в порядке арбитража и посредничество

Глава 13. Государственное регулирование внешнеэкономической деятельности

Глава 14. Сотрудничество в области ВЭД в рамках Союзного государства Беларуси и России

Глава 15. Сотрудничество в рамках евразийских региональных объединений

Глава 16. Евразийские региональные программы

Для бесплатного чтения доступна только часть главы! Для чтения полной версии необходимо приобрести книгу

Глава 12.
Регулирование разрешения коммерческих споров в порядке арбитража и посредничество

12.1. Предпосылки развития международного коммерческого арбитража как средства разрешения коммерческих споров

Перераспределение полномочий государства, отказ от концепции абсолютного иммунитета, возрастающая специализация отраслей права, требующая, в свою очередь, все более узкой специализации судей и, наконец, собственно количественный рост международных экономических связей привели к росту популярности альтернативных способов судебного разбирательства и, прежде всего международного коммерческого арбитража.

Разумеется, этому немало поспособствовали и вторичные факторы: дороговизна и совершенно неоправданная продолжительность сроков судебного разбирательства в системе судов государственной судебной системы и тенденция к пересмотру абсолютного характера демократических ценностей (прежде всего в государствах Азии и Латинской Америки), которая негативным образом отразилась и на принципе независимости судов государственной судебной системы. Конечно, утверждение о том, что арбитры международного коммерческого арбитража совершенно независимы от всяких внешних воздействий, не связанных с правовыми нормами и доказательствами, выглядит по меньшей мере наивным. Однако трудно спорить с тем, что международный коммерческий арбитраж представляет собой реальную альтернативу государственным судам и в этом смысле способствует справедливому и беспристрастному разрешению споров.

Следует обратить внимание на слова Улофа Франке, подчеркивающего, что «в нем (арбитражном процессе Института Торговой палаты Стокгольма. – Авт.) нет никакой национальной специфики».

Несмотря на происходящую в настоящее время, по выражению известного немецкого юриста Хаймо Шака, «эрозию» юрисдикционного иммунитета государства, доктрина «абсолютного иммунитета» имеет место во многих правопорядках. Единственной возможностью привлечь государство к ответственности по частноправовым сделкам является обращение в органы международного коммерческого арбитража, так как последний не является судом государственной судебной системы и, соответственно, не связан соблюдением принципа юрисдикционного иммунитета государства.

Среди других достоинств международного коммерческого арбитража перед судами государственной судебной системы можно назвать возможность принудительного исполнения арбитражных решений за рубежом, процессуальную гибкость (скорость и дешевизну разбирательства).

Арбитражной комиссией Международной торговой палаты разработан сборник рекомендаций «Способы контроля сроков и затрат в арбитраже», который является сборником правил по сокращению сроков и, как следствие, расходов на арбитраж. Среди факторов, существенно сокращающих оба эти показателя, называются: а) определение сторонами права, применимого к существу спора, б) язык арбитражного разбирательства, в) объем раскрытия доказательств, г) избежание ходатайств о переносе сроков.

Среди других достоинств выделяют определенную подготовленность и приспособленность процесса и возможность выбрать арбитра под конкретный спор с учетом наличия у них навыков и специальных знаний. Как писал Жан Флавьен Лалив (Lalive), качество арбитража зависит от качества арбитров.

Критерии независимости и беспристрастности арбитра определены в Руководящих принципах относительно конфликта интересов в международном арбитраже (The IBA Guidelineson Conflicts of Interest in International Arbitration), одобренных 22 мая 2004 г. Советом Международной ассоциации юристов. Несмотря на рекомендательный характер, он играет роль неформального источника права – наметилась тенденция по применению его Арбитражным институтом Торговой палаты Стокгольма, Лондонским судом международного арбитража и даже государственными судами.

Не является исключением и МКАС при ТПП РФ. 27 августа 2010 г. приказом ТПП РФ № 39 были утверждены Правила о беспристрастности и независимости третейских судей.

Редферн и Хантер отмечают в работе «Международный арбитраж»: «Как только решение о передаче спора в арбитраж принято, решающее значение для успешного исхода арбитражного процесса приобретает формирование правильного состава арбитров».

По сравнению с судами государственной судебной системы, арбитраж является гораздо более нейтральным. Местом проведения разбирательства может быть государство, никак не связанное со сторонами спора. Таким образом, стороны могут избежать перспективы разрешения на территории одной из них возникшего между ними конфликта, а также суда того государства, в отношении которого у них имеются опасения, что суд займет протекционистскую позицию по отношению к «своей» стороне спора. Неслучайно основные центры международного коммерческого арбитража расположены в нейтральных государствах – Швеции, Нидерландах и Швейцарии.

Наконец, конфиденциальность тоже является преимуществом международного коммерческого арбитража перед судами государственной судебной системы, в то время как открытость и публичность судебного разбирательства закреплена в качестве принципа. Особенное значение это приобретает в спорах, связанных с ноу-хау, коммерческой тайной и патентами.

В качестве примера уместно привести решение Апелляционного суда Англии по делу Ali Shipping Corporation vs. Shipyard Trogir (1997), в ходе разбирательства по которому состав суда наложил вето на дальнейшее использование ответчиком документов, полученных в ходе арбитражного разбирательства с Ali Shipping.

Наконец, стороны имеют возможность влиять на процедурные правила, что практически немыслимо в гражданском или арбитражном процессе в суде государственной судебной системы. Стороны вправе согласовать проведение судебного разбирательства в соответствии с той или иной процедурой. Например, ссылка в арбитражной оговорке на разбирательство в соответствии с Арбитражным регламентом ЮНСИТРАЛ указывает на выбор права, регулирующего процедуру разбирательства.

Разумеется, говорить исключительно о достоинствах международного коммерческого арбитража означало бы нарушение принципа объективности и беспристрастности научного исследования.

Так, известным релятивизмом страдает непродолжительность судебного разбирательства – процесс рассмотрения спора в арбитраже может оказаться и более продолжительным, чем в суде государственной судебной системы.

Такое преимущество международного коммерческого арбитража, как дешевизна судебного разбирательства, практически полностью зависит от его сравнительно небольшой продолжительности. Кроме того, очевидно, что в отличие от суда государственной судебной системы дополнительным фактором, потенциально затягивающим исполнение решения по существу, является необходимость принудительного его исполнения в судах государственной судебной системы. С одной стороны, сама возможность такого исполнения является его неоспоримым преимуществом по сравнению с судами государственной судебной системы, но с другой – процедура этого исполнения превращает ее в недостаток.

Весьма показательным является исследование, проведенное отделом судебной практики Международной ассоциации юристов в марте 2010 г., где отражена серьезная разница между ожиданиями руководства, специалистов юридических отделов и внешних консультантов относительно сроков разбирательства в арбитраже. Д. Любомудров поясняет: «Обычно руководители надеются, что рассмотрение конфликта в арбитраже займет от трех месяцев до полугода. В то время как, по мнению специалистов юридических отделов компаний, этот срок должен составлять от одного года до полутора лет, внешние юридические консультанты, очевидно имеющие наибольший опыт и наиболее верные представления об арбитраже из всех опрошенных категорий, указали срок в два-три года».

Меньший формализм и большая гибкость арбитража по сравнению с судами государственной судебной системы также имеют свою обратную сторону: например, отсутствие жестких процедурных правил и сроков объективно создает предпосылки для увеличения срока разбирательства. Именно благодаря этому ряд современных арбитражных регламентов предусматривает ускоренные процедуры арбитража, отличающиеся существенно большим формализмом.

В этой связи встает вопрос о соответствии таких ускоренных процедур одному из краеугольных камней международного арбитража – принципу обеспечения сторонам равной и полной возможности представить свои объяснения по делу. Нью-Йоркская конвенция 1958 г. указывает на несоблюдение данного принципа как на основание: а) отмены арбитражного решения, б) отказа в его принудительном исполнении. В случае принятия ускоренной процедуры истец имеет возможность серьезно подготовиться к делу, в то время как ответчик должен действовать в сжатые сроки.

Исторической предпосылкой реформы международного коммерческого арбитража 80-х гг. ХХ в. стало отсутствие реальной возможности для развивающихся стран отстаивать свои права и интересы. Система судов международного коммерческого арбитража не была централизована и разбирательство между сторонами, относящимся к разным политическим и экономическим системам, могло иметь место исключительно в государстве истца или ответчика, что ставило другую сторону в заведомо неблагоприятное положение. К тому же уровень координации и сотрудничества между учреждениями, работавшими в этой области, был недостаточен.

Первое, что обращает на себя внимание в Арбитражном регламенте ЮНСИТРАЛ 2010 г., это отсутствие в ст. 1 жесткого требования о письменной форме арбитражного соглашения. Отсутствие обязательной письменной формы арбитражного соглашения является, по мнению авторов, следствием учета англосаксонских правовых традиций, отражает тенденции последних более либеральных подходов к письменной форме и позволит в зависимости от законодательства места арбитража соблюсти как более строгие, так и менее формальные требования к форме арбитражного соглашения.

Новая редакция регламента в отличие от предыдущей позволяет исключить возможность обжалования решения арбитража ЮНСИТРАЛ, учитывая, однако, что такое условие зависит от применимого закона места арбитража, так что де-факто окончательность арбитражного решения и пределы действия данного принципа оставлены в компетенции национального законодательства.

Под ред. Курбанова Р.А. Право и внешнеэкономическая деятельность: история и современность. Монография

Под ред. Курбанова Р.А. Право и внешнеэкономическая деятельность: история и современность. Монография

Данная монография посвящена основам правового регулирования внешнеэкономической деятельности (далее – ВЭД) и основным видам внешнеэкономических сделок, наиболее часто встречающихся в практике осуществления ВЭД. При ее написании использовались международные договоры, акты национального законодательства, подзаконные акты, доктринальные источники, судебные и арбитражные решения на языке оригинала – как ставшие классикой юриспруденции, так и новые. В работе рассмотрены исторические аспекты правового регулирования, современное законодательство, а также регулирование ВЭД в рамках евразийских региональных объединений.<br /> В работе использованы законодательные акты по состоянию на июнь 2017 г.<br /> Для сотрудников государственных органов, студентов, магистрантов, аспирантов, представителей бизнес-сообщества, научных работников, а также широкого круга читателей, интересующихся вопросами внешнеэкономической деятельности.

Внимание! Авторские права на книгу "Право и внешнеэкономическая деятельность: история и современность. Монография" ( Под ред. Курбанова Р.А. ) охраняются законодательством!