Корпоративное право. Учебник

Под ред. Курбанова Р.А.

Возрастное ограничение: 0+ Жанр: Юридическая Издательство: Проспект Дата размещения: 15.12.2017 ISBN: 9785392272174 Язык: Объем текста: 212 стр. Формат: epub

Оглавление

Глава 1. Понятие корпоративного права России

Глава 2. Становление и развитие корпораций в России и за рубежом

Глава 3. Организационно-правовые формы коммерческих корпоративных и унитарных организаций

Глава 4. Некоммерческие корпоративные и унитарные организации

Глава 5. Корпоративные объединения холдингового типа

Глава 6. Создание, реорганизация и ликвидация корпорации

Глава 7. Имущество корпорации

Глава 8. Субъективные корпоративные права и обязанности

Глава 9. Корпоративное управление

Глава 10. Ответственность в корпоративных отношениях

Глава 11. Существенные корпоративные действия и процедуры

Глава 12. Договорная и претензионно-исковая работа в корпорации

Для бесплатного чтения доступна только часть главы! Для чтения полной версии необходимо приобрести книгу

Глава 12.
Договорная и претензионно-исковая работа в корпорации

В результате изучения главы студент должен:

знать:

• основные положения, сущность и содержание основных понятий, категорий, институтов, правовых статусов субъектов правоотношений гражданского права (ОПК-2);

• социальную значимость своей будущей профессии, обладать достаточным уровнем профессионального правосознания (ОК-1);

• профессиональные обязанности, принципы этики юриста (ОК-2);

• основные нормативные правовые документы (ПК-1);

уметь:

• юридически правильно квалифицировать факты и обстоятельства (ПК-6);

• соблюдать и защищать права и свободы человека и гражданина, уважать честь и достоинство личности, соблюдать и защищать права и свободы человека и гражданина (ПК-9);

• давать квалифицированные юридические заключения и консультации в конкретных видах юридической деятельности (ПК-16);

владеть:

• добросовестно исполнять профессиональные обязанности, соблюдать принципы этики юриста (ОК-2);

• использовать основные положения и методы социальных, гуманитарных и экономических наук при решении социальных и профессиональных задач (ПК-8);

• осуществлять предупреждение правонарушений, выявлять и устранять причины и условия, способствующие их совершению (ПК-11);

• навыками правильно и полно отражать результаты профессиональной деятельности в юридической и иной документации (ПК-13);

• навыками предоставления квалифицированных юридических заключений и консультаций в конкретных видах юридической деятельности (ПК-16);

• эффективно осуществлять правовое воспитание (ПК-19).

12.1. Понятие и организация договорной работы в корпорации

Всякая корпорация в своей деятельности вступает в отношения с другими организациями и гражданами на основании заключаемых договоров. Весь оборот корпорации связан с заключением и исполнением договоров.

Согласно ст. 420 ГК РФ, под договором принято понимать соглашение двух или нескольких сторон, направленное на возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Исходя из данного определения, можно выделить основные признаки договора.

Так, договор представляет собой соглашение. Это значит, что договор всегда основан на согласии, желании его сторон вступить в правоотношение. Согласие, добрая воля — главное в договоре. Именно поэтому в ст. 1 ГК РФ в качестве основного положения гражданского законодательства включен принцип свободы договора. Свобода — это материализация доброй воли каждого участника договора, реализация его интереса (желания).

Детально содержание свободы договора раскрывается в ст. 421 ГК РФ. Под свободой договора принято понимать: а) свободу принятия решения заключать или не заключать договор; б) свободу выбора контрагента; в) свободу определения условий договора (цены, сроков и др.). Однако из принципа свободы договора закон в некоторых случаях устанавливает изъятия, поскольку абсолютной свободы не бывает. Например, энергоснабжающая организация не вправе отказать в заключении договора газоснабжения индивидуальному предпринимателю, желающему получать газ. Для некоторых товаров закон ограничивает свободу договора путем государственного регулирования цен. Поэтому, несмотря на действие принципа свободы договора, перед заключением договоров целесообразно уточнять, нет ли специальных требований к договору и его условиям, установленных законом.

В соответствии с действующим гражданским законодательством, договоры могут заключаться: в письменной форме; в устной форме; путем совершения конклюдентных действий; путем молчания. Однако в работе корпорации договоры, как правило, заключаются в письменной форме, но и здесь достаточно много нюансов, которые необходимо учитывать в договорной работе.

Под договорной работой в настоящем контексте следует понимать систему мероприятий, осуществляемых различными подразделениями корпорации во главе с руководителем, которые направлены на заключение и исполнение гражданско-правовых договоров.

Условно договорную работу можно разбить на следующие стадии: инициатива заключения договора или получение предложения, преддоговорные переговоры и согласования, заключение договора, исполнение договора.

Как правило, в корпорациях, где заключается значительное число договоров, создаются специальные договорные отделы. На договорные отделы возлагается функция координации договорной работы в корпорации. Договорный отдел осуществляет учет и хранение всех заключенных договоров, как в бумажном, так и в электронном виде.

В зависимости от направления деятельности корпорации, выделяются и другие отделы, занимающиеся договорной работой. Договорная работа, так или иначе затрагивает все структурные подразделения корпорации, поэтому ошибочно считать, что организация договорной работы является задачей юристов. Юристы лишь облекают сущность договора в правовую форму. И плох тот юрист, который за формой не видит смысл договора. Руководитель корпорации принимает ключевые решения, как касающиеся выстраивания договорной работы, так и связанные с заключением и исполнением конкретных договоров. Не следует забывать, что руководитель организации несет имущественную ответственность по заключенным им договорам перед участниками корпорации, в случае, если при заключении и исполнении договоров он допустил виновное нарушение возложенных на него обязанностей, в результате чего корпорация понесла убытки.

Порядок взаимодействия отдельных подразделений корпорации при ведении договорной работы обычно регулируется Положением о договорной работе. Этот локальный правовой акт разрабатывается индивидуально каждой корпорацией исходя из особенностей своей деятельности.

Обычно в договорной работе используются методы создания рабочих групп, визирования, делегирования или применяется комплексная методика. Однако каждый из названных методов имеет собственные недостатки, а их преодоление зависит от способности руководителя организовать работу корпорации.

Инициатива в заключении договора обычно исходит от подразделения, задействованного в исполнении договора или нуждающегося в товарах, работах, услугах при осуществлении своей основной деятельности.

Типичной ошибкой организации процесса заключения договора является поручение разработки проекта договора юридической службе без взаимодействия со службами исполнения договора, а также разработка проекта договора без привлечения юридической службы. Дело в том, что в рамках одной договорной модели, предусмотренной законодательством, решается много различных задач. В зависимости от того, для каких целей заключается тот или иной договор, различные договорные условия будут определяться по-разному, при этом все варианты текстов договора должны соответствовать закону. Не существует типовых договоров, в равной степени подходящих для решения любой задачи. Для этого и существует договор как инструмент индивидуального регулирования отношений сторон, чтобы можно было учесть особенности конкретной ситуации, жизненных обстоятельств.

В данной ситуации из числа распространенных способов заключения договора оптимальным будет проведение переговоров, когда договор заключается в процессе последовательного согласования отдельных условий. Ведение переговоров по заключению договоров требует специальных навыков у работников, задействованных в этом процессе, при этом не всегда стоит поручать эту работу юристам. Особенности профессиональной личности юриста предполагают, что он в первую очередь заботится об интересах своего клиента, склонен зачастую чрезмерно избегать рисков для своего клиента, включать в договор условия, крайне невыгодные для контрагента, что может искусственно удлинять процесс заключения договора, а иногда даже приводить к невозможности найти компромисс. Именно поэтому юридическая помощь в процессе ведения переговоров должна носить вспомогательный характер, а согласованием основных условий договора должны заниматься профессиональные переговорщики. Однако в данной ситуации весьма важен и профессионализм юриста, например, для использования подразумеваемых условий договора.

Подразумеваемые условия — это условия, отсутствующие в тексте договора. Для их выявления следует изучить диспозитивные нормы законодательства, правовые обычаи и деловые обыкновения, деловую практику отношений контрагентов. Из совокупности этих данных можно установить, каково содержание подразумеваемых (непрописанных) договорных условий. Задача подразумеваемых условий договора — восполнять пробелы писаного текста договора. Заключая договор, в отношении которого уже существуют диспозитивные нормы и сложившаяся практика, стороны соглашаются на применение к их отношениям всего массива подразумеваемых условий. Для того чтобы сориентироваться в море подразумеваемых условий, зачастую стороны в тексте договора делают ссылку на определенные сборники подразумеваемых условий, обычаев деловой практики. Наибольшее распространение в этой области получили ссылки на ИНКОТЕРМС, Принципы европейского договорного права УНИДРУА, типовые контракты, разработанные Торгово-промышленной палатой РФ, и другое. Все эти документы не являются обязательными, однако, если договор содержит ссылку на них, применяются для регулирования отношений сторон договора дополнительно (субсидиарно) к самому договору.

Для правильной квалификации отношений и выбора адекватной договорной модели юристам приходится учитывать множество обстоятельств: замысел сторон, их цели, объект будущего договорного обязательства, срок договора и иные обстоятельства. Для юриста в этой ситуации важно умение слушать своего клиента, грамотно ставить вопросы и уточнять его интересы и намерения, а для руководителя корпорации при взаимодействии с юристом в процессе договорной работы важно четко и корректно донести стоящие задачи. Не следует забывать, что для юриста технологический процесс производства может быть неясен, что может сказаться на неверном понимании ситуации. При необходимости имеет смысл показать юристу, что именно должно происходить при исполнении договорного обязательства, тогда ему будет проще подобрать договорную модель. Стоит помнить, что если название договора и избранная договорная модель не соответствуют фактическому содержанию отношений сторон, возникших прав и обязанностей, то такой договор может рассматриваться судом как притворная сделка. В этом случае суд будет считать притворную сделку недействительной и применит нормы, установленные для регулирования сделки, которые стороны в действительности имели в виду (ст. 170 ГК РФ). При разрешении споров суды обычно исходят из фактических обстоятельств дела, существа договора и отношений сторон, а не из его названия.

Под ред. Курбанова Р.А. Корпоративное право. Учебник

Под ред. Курбанова Р.А. Корпоративное право. Учебник

В предлагаемом вниманию читателей учебнике раскрываются понятие и признаки корпоративного права как полноценного института российского гражданского законодательства, его методологические основы и тенденции развития.<br /> Рассматриваются возможные корпоративные формы предпринимательской деятельности, особенности правового статуса корпораций, действующих на территории Российской Федерации.<br /> Учебник освещает как частноправовые, так и публично-правовые аспекты деятельности корпораций — антимонопольного контроля, правового регулирования эмиссии ценных бумаг. Рассматриваются проблемы учреждения, реорганизации, ликвидации хозяйственных обществ; имущественной основы их деятельности; корпоративного управления и контроля; прав и обязанностей участников корпораций; ответственности в корпоративных правоотношениях.<br /> Материал подготовлен на основе новейшего законодательства с учетом тенденций его развития.<br /> Законодательство приведено по состоянию на июнь 2017 г.<br /> Настоящий учебник предназначен для студентов, магистрантов, аспирантов, преподавателей юридических и экономических факультетов высших учебных заведений, практикующих юристов.

Внимание! Авторские права на книгу "Корпоративное право. Учебник" (Под ред. Курбанова Р.А.) охраняются законодательством!