Современное предпринимательское право. Монография

Отв. ред. Ершова И.В.

Возрастное ограничение: 12+ Жанр: Юридическая Издательство: Проспект Дата размещения: 19.03.2014 ISBN: 9785392146093 Язык: Объем текста: 379 стр. Формат: epub

Оглавление

Посвящение

Раздел I. Предпринимательское право: концептуальные основы. Глава 1. Истоки современного предпринимательского права России

Глава 2. Предпринимательское право на современном этапе: теоретические основы и пути совершенствования

Глава 3. Источники предпринимательского права: современное состояние и перспективы

Раздел II. Субъекты предпринимательской деятельности: теоретические и практические аспекты. Глава 4. Субъекты предпринимательской деятельности: исходные положения

Глава 5. Доктринальные и правовые основы легитимации субъектов предпринимательства

Глава 6. Институт государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности

Для бесплатного чтения доступна только часть главы! Для чтения полной версии необходимо приобрести книгу

Глава 6.
Институт государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности

§ 1. Понятие, цели и функции государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности

Государственная регистрация (от лат. registrum — список, перечень) в контексте рассмотрения вопроса о легитимации субъектов предпринимательства представляет собой процедуру, выполнение которой позволяет субъекту начать осуществлять предпринимательскую деятельность в определенном качестве (юридического лица, индивидуального предпринимателя) и в то же время предполагает возможность государства проверить законность и обоснованность соответствующего притязания.

Рассмотренный выше мировой опыт свидетельствует, что государственная регистрация не является единственным вариантом легитимации хозяйствующих субъектов и, кроме того, ее правовое значение, а значит, цели и задачи могут существенно отличаться в различные исторические периоды и в различных правовых системах. Так, во Франции государственная регистрация субъектов предпринимательства имеет конститутивное значение, в США — декларативное, а в Германии сочетаются оба указанных подхода.

Исходя из того, что явочно-нормативный способ легитимации позволяет наиболее эффективно обеспечить баланс между частными и публичными интересами в процессе образования новых субъектов предпринимательской деятельности, процедура государственной регистрации представляется на сегодняшний день наиболее оптимальной формой легитимации как индивидуальных предпринимателей, так и юридических лиц.

Действительно, интересы самих учредителей организации, ее будущих контрагентов, потребителей и государства требуют четкой фиксации момента возникновения такой организации, целей создания, объема прав и обязанностей, которыми ее предполагается наделить, режима ее имущества, полномочий лиц, управляющих ее деятельностью, которые должны быть не только определены учредителями, но и признаны государством, закреплены в предоставляемом организации в связи с государственной регистрацией правовом статусе юридического лица. Необходимость процедуры государственной регистрации для индивидуальных предпринимателей может быть обоснована не только целью обеспечения частных и публичных интересов, но и известной исторической традицией, придающей еще с дореволюционных времен внесению коммерсанта в специальный реестр первостепенное значение с точки зрения фискальной системы государства (см. § 1 гл. 5).

Российское законодательство определяет процедуру государственной регистрации в качестве обязательного способа легитимации любого субъекта предпринимательской деятельности. Иные процедуры, результатом которых является приобретение субъектом права на осуществление отдельных видов предпринимательской деятельности (уведомление о начале осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности, лицензирование, аккредитация), применяются уже после подтверждения государством статуса индивидуальных и коллективных субъектов предпринимательства и не носят универсального характера.

Согласно ст. 1 Закона о регистрации государственная регистрация юридических лиц и индивидуальных предпринимателей — акты уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемые посредством внесения в государственные реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, приобретении физическими лицами статуса индивидуального предпринимателя, прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, иных сведений о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях в соответствии с указанным законом.

Таким образом, процедура государственной регистрации охватывает этапы создания новых субъектов предпринимательства (юридических лиц и индивидуальных предпринимателей), изменения их правового статуса (внесение изменений в учредительные документы юридических лиц, а также в сведения о юридических лицах и индивидуальных предпринимателях, содержащиеся в реестрах) и прекращения деятельности (ликвидация и исключение недействующих юридических лиц из реестра, прекращение деятельности индивидуальных предпринимателей). Особую специфику имеет процедура государственной регистрации реорганизации юридических лиц, которая опосредует как возникновение, так и прекращение юридических лиц, а также изменение их правового статуса.

Легальное определение государственной регистрации фиксирует внимание на совершении уполномоченным федеральным органом исполнительной власти определенных действий (актов) по реализации отдельных видов регистрации, предусмотренных законом. Однако данное понятие весьма многозначно и не исчерпывает своего содержания указанными выше характеристиками.

Отталкиваясь от легального понимания государственной регистрации как одномоментного акта регистрирующего органа по внесению сведений о юридических лицах и индивидуальных предпринимателях в соответствующие государственные реестры, можно определить государственную регистрацию как процесс, совокупность юридически значимых действий. Указанное широкое понимание государственной регистрации заложено, например, в ст. 1 Закона Республики Казахстан от 17 апреля 1995 г. № 2198 «О государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств».

В рамках данного подхода государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей предлагается рассматривать в качестве процесса установления соответствия субъекта и представленных им документов требованиям действующего законодательства, результатом которого является принятие решения о включении сведений о данных субъектах в соответствующий государственный реестр. Пределом расширения границ рассматриваемого определения являются положения Закона о регистрации, очерчивающие объем полномочий регистрирующего органа при осуществлении государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

В связи с указанным представляется неверным включение в процесс государственной регистрации этапов изготовления печати, постановки юридического лица и индивидуального предпринимателя на учет в налоговом органе, органах статистики, государственных внебюджетных фондах, открытия счетов и тем более фактического начала работы.

Д. Н. Бандуров полагает, что одной из стадий процесса государственной регистрации является также правовая экспертиза представленных документов, однако данный вывод не соответствует действующему законодательству. Согласно п. 4.1 ст. 9 Закона о регистрации регистрирующий орган не проверяет на предмет соответствия федеральным законам или иным нормативным правовым актам РФ форму представленных документов (за исключением заявления о государственной регистрации) и содержащиеся в представленных документах сведения, за исключением случаев, предусмотренных указанным законом. Таким образом, по общему правилу Закон о регистрации не предусматривает полномочий регистрирующего органа по проведению юридической экспертизы представленных для государственной регистрации документов, что подчеркивалось в письме МНС РФ от 25 декабря 2003 г. № 09-1-03/5891-АЦ386 «Об оформлении документов, предоставляемых при государственной регистрации».

Российская правовая наука на сегодняшний день не испытывает недостатка в доктринальных определениях государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, однако вряд ли какое-то одно из них может претендовать на универсальность. Освещая отдельные стороны данного правового феномена, представители различных правовых наук приходят зачастую к прямо противоположным выводам.

Характеризуя отраслевую природу государственной регистрации В. В. Залесский указывает, что данный акт имеет гражданско-правовой характер. В качестве юридической процедуры гражданского права рассматривает государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей Г. Н. Давыдова. Ю. А. Тихомиров, А. В. Чуряев, в свою очередь, рассматривают государственную регистрацию в качестве административной процедуры.

Определение государственной регистрации может учитывать статический или динамический ее компоненты. Н. М. Конин и Н. Н. Ковалева характеризуют процедуру государственной регистрации как элемент административно-правового статуса субъектов предпринимательской деятельности. В. В. Винницкий же рассматривает государственную регистрацию как деятельность уполномоченных административных органов, осуществляемую в установленной процедурно-процессуальной форме.

Пониманию государственной регистрации как формы управленческих действий может быть противопоставлена позиция ученых, исследующих ее внутреннее содержание. Здесь государственная регистрация предстает правоустанавливающим фактом, с которым связано признание государством законного статуса предпринимателя. Представляется, что исходя из того правового значения, которое придается факту государственной регистрации для возможности легального осуществления предпринимательской деятельности, данная точка зрения в наибольшей степени выражает сущность рассматриваемого понятия.

Исследование природы самих актов государственной регистрации также приводит ученых к противоположным выводам. К. Овсянников и Я. Е. Парций считают, что акт государственной регистрации не подпадает под признаки акта применения права, являясь самостоятельным правовым явлением, существующим наряду с нормативным правовым актом и ненормативным актом. Более взвешенной представляется позиция О. В. Савельевой, относящей акт государственной регистрации к ненормативным (индивидуальным, правоприменительным) актам. Важным практическим следствием данной точки зрения является возможность оспаривания актов государственной регистрации в качестве ненормативных актов, подтверждаемая судебно-арбитражной практикой.

Далее необходимо определить, какие цели и задачи поставлены в настоящее время отечественным законодателем перед правовым институтом государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, какие функции он выполняет в изучаемом наукой предпринимательского права «механизме предпринимательской деятельности».

В качестве одного из недостатков действующего законодательства следует отметить, что Закон о регистрации не обозначает цели и принципы государственной регистрации, определяя только принципы ведения соответствующих государственных реестров.

Положительный пример в данном отношении демонстрирует, например, Закон Республики Казахстан от 17 апреля 1995 г. № 2198 «О государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств», закрепляющий в ст. 2 следующие цели государственной регистрации юридических лиц: удостоверение факта создания, реорганизации и прекращения юридического лица; учет созданных, реорганизованных и прекративших свою деятельность юридических лиц на территории Республики Казахстан и проверка соответствия их учредительных документов законам республики; ведение Единого государственного реестра юридических лиц и реестра филиалов и представительств; реализация информации о юридических лицах заинтересованным лицам на договорных условиях.

В связи с тем что не все нормативные акты содержат указания на цели своего издания, в литературе отмечается, что зачастую сам законодатель сознательно скрывает цели принятия того или иного акта. Цели государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей тем не менее можно определить путем систематического анализа положений ГК РФ и правовой доктрины.

Так, в соответствии с абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ предпринимательская деятельность осуществляется лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Здесь государственная регистрация выступает в качестве требования к осуществлению законной предпринимательской деятельности. Требование регистрации индивидуальных предпринимателей содержится и в ст. 23 ГК РФ.

Юридические лица в соответствии со ст. 51 ГК РФ подлежат государственной регистрации в уполномоченном государственном органе, в порядке, определяемом законом о государственной регистрации юридических лиц. Данные государственной регистрации включаются в ЕГРЮЛ, открытый для всеобщего ознакомления. Юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ.

Таким образом, государственная регистрация в Российской Федерации имеет конститутивное значение и является тем юридическим фактом, с момента совершения которого организация считается созданной, приобретает права юридического лица, а гражданин — правовой статус предпринимателя.

В соответствии со ст. 2 Конституции РФ права и свободы человека являются в Российской Федерации высшей ценностью. В соответствии с данным принципом процедура государственной регистрации призвана прежде всего обеспечить свободную реализацию гражданами субъективного права на осуществление предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности, гарантируемого ст. 8 и 34 Конституции РФ. В научной литературе в связи с этим подчеркивается, что единой целью государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей является обеспечение прав, свобод и законных интересов граждан, общества и государства в сфере предпринимательских и некоммерческих корпоративных отношений.

Вышеуказанное позволяет сделать вывод, что рассматриваемый правовой институт имеет две основные цели — возникновение правосубъектности индивидуальных предпринимателей и юридических лиц и легитимацию их деятельности. В то же время институт государственной регистрации остается институтом публичной власти, созданным для обеспечения публичных интересов и охраны законности в сфере хозяйственной деятельности, что позволяет указать и иные цели государственной регистрации.

Так, по мнению Н. В. Козловой, самостоятельной целью государственной регистрации является защита интересов всех участников имущественного оборота путем констатации факта создания юридического лица. Законодательство о государственной регистрации должно преследовать, как указывает П. Е. Губин, цель придания документам зарегистрированного лица свойства публичной достоверности. И наконец, осуществление государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей должно обеспечивать возможность выполнения публичной властью ее регулятивных и контрольных функций в экономической сфере. Государственная регистрация при этом предполагает определенное ограничение права на свободное осуществление предпринимательской или иной экономической деятельности.

Достижение названных целей сопряжено с решением следующих задач: 1) осуществление государственного контроля за ведением хозяйственной деятельности, в частности за выполнением условий для занятия определенными видами деятельности и для борьбы с незаконной практикой тайного предпринимательства; 2) проведение налогообложения; 3) получение государственных сведений статистического учета для осуществления мер регулирования экономики; 4) предоставление всем участникам хозяйственного оборота, государственным органам и органам местного самоуправления информации о субъектах предпринимательской деятельности. Среди задач института государственной регистрации также выделяют: недопущение в гражданский оборот порочных субъектов; устранение практики монополизации рынка; ведение реестра зарегистрированных субъектов.

Стоит заметить, что от задач правового института государственной регистрации необходимо отличать задачи законодательства о государственной регистрации, которые могут иметь определенную специфику на отдельных этапах его развития, о чем будет сказано ниже.

Таким образом, задачи правового института государственной регистрации многочисленны, разнообразны и призваны обеспечить реализацию широкого круга интересов как частного, так и публичного характера. Если свести перечисленные задачи к нескольким однородным группам, то можно установить, что их реализация позволяет институту государственной регистрации выполнять следующие функции:

— легитимационную;

— контрольно-учетную;

— информационную;

— охранительную.

Сущность используемой в том или ином государстве системы государственной регистрации субъектов предпринимательства определяется тем, какие из ее функций превалируют над остальными. Так, приоритетными задачами Торгового реестра в Финляндии являются защита частного бизнеса и предпринимательства против злоупотребления их рыночными достижениями другими участниками рынка, а также контроль за предпринимательской деятельностью со стороны общества и государства. Немецкая правовая доктрина не отрицает учетно-контрольной и охранительной функций регистрационной системы, однако главной задачей, обусловившей наличие всех прочих признает достижение правовой прозрачности хозяйственного оборота. Тенденция принижения значения государственного контроля как функции регистрации прослеживается, например, в украинском правоведении.

Разрешение концептуальных правовых проблем государственной регистрации, таким образом, должно опираться на те цели, задачи и функции, которые лежат в ее основе. В контексте реализации государственной регистрацией контрольно-учетной и охранительной функций должен, например, рассматриваться дискуссионный вопрос о правомерности отнесения государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей к числу государственных услуг в соответствии с Законом о государственных и муниципальных услугах.

Согласно ст. 2 Закона о государственных и муниципальных услугах в качестве государственной услуги рассматривается деятельность по реализации функций федерального органа исполнительной власти, государственного внебюджетного фонда, исполнительного органа государственной власти субъекта РФ, а также органа местного самоуправления при осуществлении отдельных государственных полномочий, переданных федеральными законами и законами субъектов РФ, которая осуществляется по запросам заявителей в пределах установленных нормативными правовыми актами РФ и нормативными правовыми актами субъектов РФ полномочий органов, предоставляющих государственные услуги.

Критерием для отнесения государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей к государственным услугам стал заявительный порядок реализации права на осуществление предпринимательской деятельности. Однако обращения граждан и организаций с заявлениями о государственной регистрации вытекают из нормативно установленной обязанности, а само требование государственной регистрации введено с целью упорядочения общественных отношений. Реализуемый законодателем подход является формальным и не учитывает таких аспектов государственной регистрации как ее обязательный характер, возможность применения мер уголовной и административной ответственности за осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации.

В. В. Винницкий, поддерживая позицию законодателя об отнесении государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей к государственным услугам, тем не менее считает, что данные услуги являются «навязанными» субъектам предпринимательской деятельности и субъективно воспринимаются ими как административно-правовые барьеры (ограничения) в сфере предпринимательства.

Возражая против квалификации процедуры государственной регистрации как государственной услуги, С. Н. Шишкин отмечает, что «...даже частичное отнесение организационной формы государственного регулирования предпринимательской деятельности, посредством которой осуществляется легитимация субъектов такой деятельности, к государственным услугам, не выдерживает никакой критики». Л. К. Терещенко также полагает, что «там, где речь идет о властно-распорядительных полномочиях, не могут иметь места государственные услуги».

Указом Президента РФ от 9 марта 2004 г. № 314 «О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти» регистрация актов, документов, прав, объектов, а также издание индивидуальных правовых актов были прямо отнесены к функции по контролю и надзору. Разграничение контрольных функций и функции по оказанию государственных услуг необходимо, поскольку деятельность по контролю направлена на обеспечение законности, связана с дополнительным обязыванием, может иметь результатом применение мер ответственности. Интерес же в получении государственной услуги, как справедливо указывает Е. Г. Бабелюк, должен следовать из конкретных жизненных потребностей в реализации субъективных прав (образовательных, культурных и др.), а не быть ненормативно предписан.

Таким образом, приходится констатировать, что реализуемая в настоящее время в законодательстве о государственной регистрации правовая конструкция «принудительных услуг» не позволяет разграничивать контрольные функции регистрирующего органа и собственно оказание государственных услуг.

В качестве последних целесообразно рассматривать предоставление регистрирующим органом сведений и документов, содержащихся в ЕГРЮЛ и Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей (далее — ЕГРИП), осуществляемое в рамках информационной функции государственной регистрации. Рассмотрим положения, обеспечивающие реализацию информационной функции, более подробно.

Правовой режим ЕГРЮЛ и ЕГРИП, являющихся федеральными информационными ресурсами, определен главой II Закона о регистрации. В качестве основных принципов ведения государственных реестров ст. 4 Закона о регистрации выделяет:

— единство и сопоставимость сведений, содержащихся в реестрах;

— единство методов и форм их ведения;

— ведение государственных реестров регистрирующим органом на бумажных и (или) электронных носителях;

— приоритет сведений, содержащихся в документах, на основании которых внесены записи в реестр (при несовпадении указанных сведений в документе и реестре);

— совместимость и взаимодействие государственных реестров на электронных носителях с иными федеральными информационными системами и сетями.

Нетрудно заметить, что указанные принципы носят, прежде всего, технический характер и не могут восполнить отсутствие законодательно закрепленных принципов государственной регистрации.

В Концепции развития законодательства о юридических лицах также отмечалось, что вместо Единого реестра юридических лиц на практике существуют отдельные региональные реестры, что затрудняет осуществление регистрационных действий вне места нахождения юридического лица, делает проблематичным своевременное получение информации о юридических лицах всеми заинтересованными лицами. Декларативность характеристики ЕГРЮЛ и ЕГРИП как единых реестров подтверждается п. 15 Правил ведения Единого государственного реестра юридических лиц и предоставления содержащихся в нем сведений (утв. постановлением Правительства РФ № 438), предусматривающим объединение частей государственного реестра на электронных носителях как по субъектам Российской Федерации, так и по Российской Федерации в целом для расширения возможностей информационного обеспечения пользователей.

Возможность получения органами государственной власти и частными лицами информации, необходимой для установления статуса субъекта предпринимательства, поддержания с ним связи, определения полномочий действующих от его имени лиц, а в случае необходимости — привлечения их к ответственности, напрямую зависит от содержания соответствующих государственных реестров, порядка обеспечения достоверности содержащихся в них сведений, а также порядка их публикации и предоставления.

Статьей 5 Закона о регистрации предусмотрено включение в ЕГРЮЛ:

— сведений об организационно-правовой форме, наименовании (в том числе фирменном), адресе, ИНН, кодах ОКВЭД юридического лица; регистрации его в качестве страхователя в государственных внебюджетных фондах;

— сведений о создании, реорганизации, правопреемстве, ликвидации, способе образования и прекращения юридического лица, внесении изменений в учредительные документы, полученных лицензиях, открытых филиалах и представительствах;

— сведений об учредителях (участниках) юридического лица, держателях реестров акционерных обществ;

— сведений о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени юридического лица;

— сведений о размере уставного капитала (складочного капитала, паевого фонда, уставного фонда) коммерческой организации, а также о том, что хозяйственное общество находится в процессе его уменьшения;

— подлинников или засвидетельствованных в нотариальном порядке копий учредительных документов юридического лица.

В ЕГРИП содержатся следующие сведения об индивидуальном предпринимателе:

— фамилия, имя, отчество на русском языке; пол; дата и место рождения; гражданство, место жительства в РФ; данные основного документа, удостоверяющего личность,

— дата государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя; дата и способ прекращения физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя; ИНН, коды ОКВЭД, данные регистрации в качестве страхователя в государственных внебюджетных фондах; сведения о полученных лицензиях.

Согласно п. 4 ст. 5 Закона о регистрации записи вносятся в государственные реестры на основании документов, представленных при государственной регистрации. При несоответствии сведений государственных реестров сведениям, содержащимся в документах, представленных при государственной регистрации, такие сведения считаются достоверными до внесения в них соответствующих изменений. Актуализация сведений, содержащихся в реестре, обеспечивается самими юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, несущими ответственность за их несвоевременное предоставление. О том, что юридические лица и индивидуальные предприниматели пренебрегают выполнением указанной обязанности, свидетельствуют данные сплошного федерального статистического наблюдения за деятельностью субъектов малого и среднего предпринимательства, проведенного по итогам 2010 г., свидетельствующие о том, что 842 000 юридических лиц и 652 000 индивидуальных предпринимателей не находятся по адресам, сведения о которых содержатся соответственно в ЕГРЮЛ и ЕГРИП.

Обязанность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в течение трех рабочих дней сообщать об изменении содержащихся в реестрах сведений установлена п. 5 ст. 5 Закона о регистрации. Данное требование не касается сведений, предоставляемых в ЕГРЮЛ и ЕГРИП в форме электронных документов в порядке межведомственного обмена информацией между регистрирующим органом и иными государственными органами, органами государственных внебюджетных фондов (ИНН, данные регистрации в качестве страхователя в государственных внебюджетных фондах, сведения о выданных лицензиях, изменении паспортных данных и месте жительства лиц, сведения о которых внесены в реестр).

Юридическая Отв. ред. Ершова И.В. Современное предпринимательское право. Монография

Юридическая Отв. ред. Ершова И.В. Современное предпринимательское право. Монография

Настоящее издание посвящено теоретическим и прикладным проблемам современного предпринимательского права. В работе проанализированы такие базовые категории, как понятие предпринимательского права и предпринимательской деятельности, система источников предпринимательского права, общие положения о субъектах предпринимательства, легитимация их деятельности, риск и ответственность в предпринимательских отношениях.<br> Книга адресована широкому кругу читателей: магистрам, аспирантам, докторантам, преподавателям юридических вузов, а также практикующим юристам и предпринимателям. <br><br> <h3><a href="https://litgid.com/read/sovremennoe_predprinimatelskoe_pravo_monografiya/page-1.php">Читать фрагмент...</a></h3>

Внимание! Авторские права на книгу "Современное предпринимательское право. Монография" (Отв. ред. Ершова И.В.) охраняются законодательством!