Современное предпринимательское право. Монография

Отв. ред. Ершова И.В.

Возрастное ограничение: 12+ Жанр: Юридическая Издательство: Проспект Дата размещения: 19.03.2014 ISBN: 9785392146093 Язык: Объем текста: 379 стр. Формат: epub

Оглавление

Посвящение

Раздел I. Предпринимательское право: концептуальные основы. Глава 1. Истоки современного предпринимательского права России

Глава 2. Предпринимательское право на современном этапе: теоретические основы и пути совершенствования

Глава 3. Источники предпринимательского права: современное состояние и перспективы

Раздел II. Субъекты предпринимательской деятельности: теоретические и практические аспекты. Глава 4. Субъекты предпринимательской деятельности: исходные положения

Глава 5. Доктринальные и правовые основы легитимации субъектов предпринимательства

Глава 6. Институт государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности

Для бесплатного чтения доступна только часть главы! Для чтения полной версии необходимо приобрести книгу

Глава 5.
Доктринальные и правовые основы легитимации субъектов предпринимательства

§ 1. Историко-теоретические аспекты легитимации субъектов предпринимательской деятельности

Легитимность (от лат. legitimus — законный, соответствующий закону или конституции), т. е. государственное подтверждение законности прав и полномочий субъектов предпринимательской деятельности, их вхождения в хозяйственный оборот, является одним из основных условий осуществления предпринимательской деятельности.

Рассмотрение вопроса о легитимации субъектов предпринимательства необходимо предварить определением указанного понятия. Одно из современных значений термина «легитимация» — это «узаконение, признание или подтверждение законности прав и полномочий физических и юридических лиц, а также подтверждение законности соответствующими документами». Под легитимацией субъектов предпринимательства понимаются правоустанавливающие процедуры, придающие законный характер предпринимательской деятельности и предоставляющие правовой статус ее субъектам.

Содержание данного понятия является дискуссионным. В научной литературе встречается широкое понимание легитимации, включающее не только государственную регистрацию указанных субъектов, но и иные процедуры, результатом которых является приобретение права на осуществление отдельных видов предпринимательской деятельности (уведомление о начале осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности, лицензирование, аккредитацию).

Данная позиция представляется не вполне корректной, поскольку в таком случае необходимо включать в понятие легитимации субъектов предпринимательства все общие и специальные требования, которые предъявляются к началу предпринимательской деятельности, но могут вовсе не влиять на приобретение самого статуса индивидуального предпринимателя или юридического лица (например, изготовление печати, сообщение налоговому органу об открытии расчетного счета и т. д.). Указанный широкий подход представляется оправданным лишь применительно к тем процедурам, которые будут дополнительно предоставлять субъекту предпринимательской деятельности специальный правовой статус (субъекта малого и среднего предпринимательства — получателя поддержки, органа по сертификации, испытательного центра или лаборатории и т. д.).

Анализ действующего российского законодательства позволяет сделать вывод, что легитимация субъектов предпринимательской деятельности завершается в момент их государственной регистрации. Исходя из этого, в последующих разделах исследования объем понятия «легитимация» будет ограничен процедурами создания субъектов предпринимательства, за исключением случаев приобретения ими в результате выполнения легитимационных процедур специального правового статуса.

Правовые системы отдельных государств, если рассматривать их в исторической перспективе, устанавливали различные правила предоставления законного статуса предпринимателям.

Так, уже римское право (начиная с Законов XII таблиц) формулировало требования к порядку возникновения корпораций. При этом первоначально частные корпорации возникали свободно. Однако уже в I в. до н. э., в связи с общим политическим и социальным кризисом, государство ограничивает свободу образования союзов: «После ряда сменивших одна другую государственных мер, при Августе был издан закон (Lex Julia de collegiis), в силу которого корпорации, по общему правилу, возникали не иначе как с разрешения сената... Разрешив возникновение корпорации, сенат тем самым признавал ее и юридическим лицом». В указанном случае разрешение государства (lex specialis) носило характер привилегии. В связи с этим Р. Зом отмечает: «Союз, созданный государственным законом, считался членом государственной организации, публичной корпорацией... Частные союзы как таковые не обладали свойствами юридической личности по римскому праву». Тем не менее для некоторых видов корпораций, например похоронных коллегий, при условии их соответствия определенным требованиям было возможно и свободное образование (на основе общего разрешения).

Среди многообразия видов юридических лиц, известных римскому праву в отдельные периоды его развития, именно частные корпорации (collegium) представляются наиболее близкими современным коммерческим организациям. Тем не менее со времен Древнего Рима большое значение имеют и юридические лица публичного права, включающие не только государственные и муниципальные образования, но и самостоятельные государственные учреждения. Их образование было также связано с изданием актов государственной власти: закона, эдикта, сенатусконсульта.

Порядок образования юридических лиц в Средние века, эпохи Возрождения и Реформации не претерпел принципиальных изменений, поскольку их учреждение по-прежнему осуществлялось либо по воле государства, либо под его жестким контролем. Р. Зом указывает, что «развивавшееся с 16 столетия абсолютное полицейское государство было столь же враждебно настроено по отношению к частным корпорациям, как римское государство императорского периода», в связи с чем допускались только корпорации (например, колониальные компании), получившие признание со стороны высшей власти. Г. Ф. Шершеневич указывает, что концессионная система лежит в основе английского права, которое с 1376 г. придерживается принципа: «Ни одна корпорация не существует без согласия короля». Возникновение первых акционерных компаний, таким образом, связано с королевскими эдиктами, патентами, грамотами, а также актами Парламента. В то же время учреждение товариществ, предполагающих солидарную ответственность товарищей по долгам товарищества и невозможность отчуждения долей участия в них, согласно английскому праву не требовало разрешения.

Принцип свободы союзов получает признание только со второй половины XIX в., когда разрешительный порядок создания юридических лиц начинает стеснять свободу торгового оборота и вступает в противоречие с потребностями капиталистического производства. П. Е. Соколовский, ссылаясь на законодательство Швейцарии, указывает: «Теория, утверждающая, что юридическое лицо не есть создание государственной власти, а возникает независимо от последней, приобретает все более и более приверженцев не только среди представителей науки, но и среди юристов-практиков и законодателей». Свободный, не требующий разрешения со стороны государства порядок образования компаний закрепляется в законодательстве Франции (1867 г.), Германии (1870 г.), Англии (1844 г.). Регистрация компаний осуществляется префектурами (Франция), торговыми судами (Германия) или специальным ведомством при торговой управе (Англия). Предусматривается публикация сведений об учреждении и деятельности компаний. Уже к концу XIX — началу ХХ в. законодательство многих западноевропейских стран не предоставляет возможности органам и учреждениям, принимающим заявления о создании компании, отказывать в их регистрации. Речь могла идти лишь об их принудительной ликвидации в случае обнаружения со стороны созданной компании противозаконных действий.

Предоставление частным лицам возможности свободного образования корпораций вызывает, в свою очередь, необходимость обеспечения государством законности их возникновения и деятельности. Причины, по которым государство не может устраниться от контроля за созданием юридических лиц, были обозначены еще видным немецким юристом Р. Зомом: «При образовании союза частное лицо получает возможность оказать некоторое влияние на одну из сторон общественной жизни, а имущественная правоспособность союза дает ему возможность придать частному имуществу длительное существование и способность к накоплению, присущие публичному имуществу. Этим объясняется борьба между обеими великими политическими силами нашего времени — государством и личностью, которая ведется по поводу допустимости союзов и придания им свойств юридических лиц (прав корпорации)».

Решение вопроса о легитимации юридических лиц в нашей стране в целом следует рассмотренным выше тенденциям, имея при этом определенное своеобразие, обусловленное особенностями российской истории, в том числе и непреходящей ролью государства в экономических отношениях.

Рассмотрим основные этапы развития отечественного правового регулирования легитимации юридических лиц.

Сама идея юридических лиц была воспринята российскими правом и практикой достаточно поздно — лишь в конце XVII в., а имевшие место отдельные соединения лиц (например, артели) опирались на действующие обычаи. Проводником данной идеи выступила публичная власть, поскольку создание крупных торговых компаний, осуществляемое по примеру стран Западной Европы, должно было способствовать экономическому развитию России. В то же время русские купцы не испытывали потребности в объединении капиталов вследствие того, что имели значительно большую свободу в торговых делах при несоразмерно малой ответственности. Попытки организации крупных компаний, предпринимаемые при царе Алексее Михайловиче и Петре I (указ от 8 ноября 1723 г. № 4348 об учреждении компании в Испании для ведения торгового промысла от г. Архангельска, указ № 4540 об учреждении компании для торга с Испанией), не увенчались успехом, однако сыграли важную роль в развитии торгового дела в России. Создаваемые уже с середины XVIII в. в соответствии с императорскими указами торговые и промышленные компании (Российская в Константинополь торгующая коммерческая компания — 1756 г., Персидская торговая компания — 1758 г. и т. д.) действовали на основании уставов, заложивших основы корпоративного права в России.

Важной вехой развития российского законодательства о юридических лицах стало принятие императором Александром I Манифеста от 1 января 1807 г. «О дарованных купечеству новых выгодах, отличиях, преимуществах и новых способах к распространению и усилению торговых предприятий» (далее — Манифест 1807 г.).

Согласно данному акту создание двух видов купеческих товариществ (полных товариществ и товариществ на вере) требовало предоставления в Магистрат и Думу выписки из взаимных постановлений, включающий сведения о товарищах, их месте жительства, количестве составленного товарищами и вкладчиками капитала, подписи и печати товарищей, уполномоченных на ведение дел, а также оповещения иных членов купечества.

Данный порядок создания юридических лиц указанных видов сохранялся в последующее столетие практически в неизменном виде. Согласно Уставу торговому 1903 г. полные товарищества и товарищества на вере возникали со времени представления выписки из договора в городскую, а в Петрограде, Москве и Одессе — купеческую управу. Значение указанной регистрации подчеркивает Г. Ф. Шершеневич: «Требование закона скреплено уголовной и гражданской санкцией: а) с уголовной стороны каждому из товарищей, вступившему с третьими лицами в отношения от имени незарегистрированного торгового дома, грозит штраф в 500 рублей (Улож. нак. ст. 1197); b) с гражданской стороны товарищество только при условии регистрации «получает гражданское и торговое знаменование» (Уст. Торг. ст. 59), т. е. становится юридическим лицом со всеми возникающими отсюда последствиями». Для товарищества на вере и полного товарищества было также обязательно оповещение купечества об открытии его действий, однако несоблюдение этой формальности не могло служить опровержением существования товарищества.

Манифест 1807 г. закрепил также возможность создания товариществ по участкам (под которыми подразумевались акционерные компании), однако в отличие от свободного образования других видов товариществ данная разновидность юридических лиц могла быть учреждена лишь с разрешения императора. Формой легитимации в данном случае выступало утверждение устава Императором, которому предшествовало его рассмотрение в соответствующем министерстве (в разные периоды времени — Министерство коммерции, Министерство внутренних дел, Министерство финансов), а также одобрение Кабинета министров (Государственного совета).

Разрешительная система создания акционерных компаний была сохранена и в утвержденном императором Николаем I Положении об акционерных компаниях от 6 декабря 1836 г., принятом в целях обеспечения свободы развития и единообразия акционерных компаний и вошедшем впоследствии в т. Х ч. I Свода законов Российской империи (далее — Свод законов т. Х ч. I).

Порядок создания акционерных компаний, установленный положениями ст. 2189—2198 Свода законов, ввиду своей сложности не предполагал повсеместного распространения данного объединения. Весьма подробное описание данного порядка оставил В. Я. Максимов. Прошение о дозволении учредить акционерную компанию рассматривалось министерством, к ведению которого преимущественно относился предмет деятельности компании, вместе с подписанным учредителями проектом устава компании, оцениваемым с точек зрения: 1) его соответствия общим законам и правилам о данном виде компаний; 2) достаточной степени защищенности интересов будущих акционеров; 3) соблюдения законных прав третьих лиц.

Особо необходимо обратить внимание на случаи, когда проект устава возвращался без испрашивания дальнейшего разрешения. Согласно ст. 2151 Свода законов не допускались к учреждению компании, предмет коих представлялся явно несбыточным или противным законам, нравственности, доброй вере в торговле или общественному порядку или был соединен с важным ущербом государственным доходам либо с вредом для промышленности. Помимо указанных случаев проекты уставов возвращались также учредителям, которые не согласились сделать предложенные им исправления, если их возражения не были признаны уважительными (ст. 2198 Свода законов).

Рассмотренный и исправленный в министерстве по согласованию с учредителями проект устава вместе с заключением министра вносился либо в Совет министров, либо в Государственную Думу и Правительствующий сенат (в зависимости от того, испрашивалось ли простое дозволение составить компанию без присвоения ей каких-либо изъятий из общего порядка, или же создаваемой компании предоставлялись некоторые особые преимущества в виде временных изъятий из общих правил или особой привилегии). После Высочайшего соизволения на учреждение компании ее устав в утвержденном виде вновь подписывался учредителями и публиковался в Собрании узаконений и распоряжений правительства, а также в Ведомостях. В. Я. Максимов специально подчеркивал, что правительственное утверждение еще не образует, но лишь дает образоваться юридическому лицу, так как не известно — состоится ли подписка на акции. По утверждении устава производилось объявление о подписке, исходящее от учредителей. Моментом же образования акционерной компании, по мнению В. Я. Максимова, являлось «созвание учредительного собрания акционеров».

Начиная со второй половины XIX в. в России предпринимались попытки реформировать правила образования и деятельности акционерных компаний, однако успехом они не увенчались (не были приняты ни проект Положения о товариществах по участкам или акционерных компаниях 1870 г., ни проект Положения об акционерных предприятиях 1896 г., последовательно проводившие идею отказа от разрешительного порядка создания акционерных компаний и перехода к регистрационной системе). В то же время практикой были выработаны свои подходы, направленные на преодоление сложностей в создании акционерных компаний. Как указывает Т. К. Красильникова, предприниматели либо объединялись в полные или коммандитные товарищества, которые чаще всего возникали на основе семейно-паевых товариществ, а затем, уже начав свою деятельность, преобразовывались в акционерные общества; либо создавали свои компании за границей, которые тем самым выступали как иностранные.

Принципиальные изменения в порядке легитимации акционерных компаний происходят после издания Манифеста от 17 октября 1905 г. «Об усовершенствовании государственного порядка», явившегося ответом на революционные события 1905 г. и провозгласившего личные и политические права и свободы подданных.

Реализации права на объединение послужило издание Указа от 4 марта 1906 г., утвердившего Временные правила об обществах и союзах (далее Временные правила 1906 г.). Подготовка данного акта вызвала бурную дискуссию на правительственном уровне, предопределенную различиями во взглядах членов правительства на то, должен ли российский законодатель в полной мере следовать примеру западных государств, в большинстве своем не препятствующих свободе союзов, или же необходимо сохранить традиционный патерналистский подход монархии к общественной сфере; какая ветвь власти (судебная или исполнительная) должна осуществлять контроль за созданием и деятельностью объединений и каковы пределы административного усмотрения в ходе осуществления подданными права на объединение.

Временные правила 1906 г. закрепили замену разрешительного порядка образования обществ явочным, поскольку отныне они могли создаваться без разрешения правительственной власти. Приобретение прав юридического лица требовало утверждения нотариально заверенного проекта устава губернатором или градоначальником и обязательной регистрации в губернских (городских) присутствиях по делам об обществах, причем законодатель допустил возможность отказа в регистрации.

Издание Временных правил 1906 г. вызвало самые противоречивые отклики современников. Так, А. И. Каминка оценивал Временные правила как дающие лишь по форме свободу союзов, сохраняя, по существу, в полной мере ту систему опеки и бесконтрольного правительственного надзора, которая царила до сих пор.

А. И. Елистратов указывал, что «явочный порядок превращается в концессионный, если заявление может встретить отказ в удовлетворении, а устав — отказ в регистрации». В то же время представители правового политического лагеря считали новый порядок чрезмерно либеральным, полагая, что новый закон требует для открытия новых обществ лишь выполнения крайне несложных и пустых формальностей. Нетрудно при этом заметить, что как либерализация, так и ужесточение практики создания новых компаний всецело зависели от усмотрения применяющих новый порядок административных органов. Тем не менее не должно подвергаться сомнению значение Временных правил 1906 г., провозгласивших впервые в истории Российского государства отказ от разрешительной системы создания юридических лиц.

В качестве акта, обеспечившего рост числа акционерных компаний в России, необходимо отметить также постановление Временного правительства от 10 марта 1917 г. № 388 «О немедленном облегчении образования акционерных обществ и устранении из их уставов национальных и вероисповедных ограничений», однако Октябрьская революция 1917 г. и последовавшая за ней национализация имущества всех частных компаний прервала поступательное развитие корпоративных отношений в нашей стране, а все разнообразие хозяйствующих субъектов было сведено в конечном итоге к социалистическим государственным предприятиям.

Тем не менее советское законодательство демонстрирует в различные периоды времени разнообразие подходов к вопросу о возникновении юридических лиц.

Издание Декрета СНК «О национализации промышленности» от 28 июня 1918 г. не стало препятствием для установления Декретом СНК «О регистрации торговых и промышленных предприятий (Положение)» от 27 июля 1918 г. обязанности всех частных торговых или промышленных предприятий пройти процедуру государственной регистрации в отделах внутренней торговли Народного комиссариата торговли и промышленности. Бессистемность и разрозненность нормативных правовых актов, принимаемых молодой советской властью, отмечается в научной литературе.

Переход в 1921 г. к новой экономической политике (далее — НЭП) был ознаменован возможностью вновь создавать различные виды частных компаний (товарищества, акционерные общества). Гражданский кодекс РСФСР 1922 г. (далее — ГК РСФСР 1922 г.) установил, что юридическое лицо должно иметь утвержденный, а в некоторых случаях — зарегистрированный уполномоченным органом устав или положение (для отдельных видов товариществ — хозяйственный договор). Правоспособность юридического лица возникала соответственно с момента утверждения устава (положения) или с момента регистрации (ст. 14). Кроме того, юридические лица, перечисленные в ст. 15 ГК РСФСР, могли учреждаться только с разрешения государства. Так, согласно ст. 323 ГК РСФСР 1922 г. акционерные общества (паевые товарищества) представляли устав в Главный комитет по делам о концессиях и акционерных обществах, далее данный документ утверждался Советом труда и обороны, а также Советом народных комиссаров. В ГК РСФСР 1922 г., таким образом, одновременно присутствуют три системы легитимации юридических лиц — явочная, регистрационная и разрешительная.

Юридическая Отв. ред. Ершова И.В. Современное предпринимательское право. Монография

Юридическая Отв. ред. Ершова И.В. Современное предпринимательское право. Монография

Настоящее издание посвящено теоретическим и прикладным проблемам современного предпринимательского права. В работе проанализированы такие базовые категории, как понятие предпринимательского права и предпринимательской деятельности, система источников предпринимательского права, общие положения о субъектах предпринимательства, легитимация их деятельности, риск и ответственность в предпринимательских отношениях.<br> Книга адресована широкому кругу читателей: магистрам, аспирантам, докторантам, преподавателям юридических вузов, а также практикующим юристам и предпринимателям. <br><br> <h3><a href="https://litgid.com/read/sovremennoe_predprinimatelskoe_pravo_monografiya/page-1.php">Читать фрагмент...</a></h3>

Внимание! Авторские права на книгу "Современное предпринимательское право. Монография" (Отв. ред. Ершова И.В.) охраняются законодательством!