Риск на рынке ценных бумаг (частноправовые аспекты). Монография

Лубягина Д.В.

Возрастное ограничение: 0+ Жанр: Юридическая Издательство: Проспект Дата размещения: 18.09.2017 ISBN: 9785392265985 Язык: Объем текста: 283 стр. Формат: epub

Оглавление

Введение

Глава 1. Категория «риск» в праве: генезис и современные тенденции развития

Глава 2. Правовые проблемы применения категории «риск» в гражданском праве

Глава 3. Риски в правоотношениях участников рынка ценных бумаг

Глава 4. Правовые риски, связанные с правовым режимом ценной бумаги

Для бесплатного чтения доступна только часть главы! Для чтения полной версии необходимо приобрести книгу

Глава 3.
Риски в правоотношениях участников рынка ценных бумаг

3.1. Рынок ценных бумаг как сфера повышенного риска: современные тенденции развития

Рынок ценных бумаг — значимая сфера современной экономики, в которой постоянно возникают новые виды рисков. Как отмечает М. В. Ясус, осуществление торговли такими сложными финансовыми продуктами (ценными бумагами. — Д. Л.) сопряжено с чрезмерной концентрацией рисков и повышенной вероятностью каскадного нарушения обязательств множеством участников рынка, что приводит к непредсказуемым последствиям для всего финансового рынка. Кроме того, «в связи с тем, что в последние годы увеличивается объем операций с ценными бумагами и производными финансовыми инструментами, они становятся сложнее и зачастую носят спекулятивный характер, проблемы, связанные с оценкой и управлением рыночными рисками, становятся все актуальнее и за рубежом, и в России». Многие факторы являются источниками таких рисков: политическая и экономическая нестабильность, несовершенные механизмы правовой защиты инвесторов на рынке ценных бумаг, отсутствие на рынке достаточной информации об эмитентах ценных бумаг и др.

Однако, как справедливо указывает А. А. Слободян, «учитывая относительную новизну в цивилистике финансового рынка, цивилисты продолжают обходить своим вниманием его рисковую природу».

Вместе с тем основным условием успешного развития фондового рынка является повышение привлекательности ценных бумаг, что требует, прежде всего, существенного снижения рискованности совершаемых с ними сделок. Интересно отметить, что изначально рынок ценных бумаг создавался как призванный с помощью специальных финансовых инструментов не только увеличить эффективность и прибыльность бизнеса, но и минимизировать различного рода риски. И парадокс заключается в том, что рынок, созданный для минимизации рисков, в настоящее время при том огромном количестве совершаемых на нем операций сам может быть охарактеризован как высокорискованный. Как отмечает С. С. Абдулкадыров, «формирование развитого, отвечающего потребностям современного общества, рынка ценных бумаг предполагает обеспечение всесторонней защиты прав и интересов как отечественных, так и иностранных его участников».

Именно снижением рисков на рынке ценных бумаг осуществляется охрана и защита прав его участников.

Значимость вопроса о минимизации рисков на финансовом рынке (в том числе на рынке ценных бумаг) подтверждается и теми мерами, которые предпринимаются как на уровне национального законодательного регулирования, так и на международном уровне. Риски становятся объектом все более возрастающего внимания Базельского комитета. Огромное значение вопросам рисков на рынке ценных бумаг придает и Международная организация комиссий по ценным бумагам (ИОСКО), которая отвечает за унификацию регулирования на рынке ценных бумаг. Основным документом, разработанным ИОСКО, является «Цели и принципы регулирования рынка ценных бумаг», в котором помимо тридцати основных принципов поведения участников рынка ценных бумаг определяются три основных цели — защита инвесторов, обеспечение честности, эффективности и прозрачности рынков, а также снижение системного риска.

Признание повышенного риска деятельности, связанной с ценными бумагами, подтверждается и положениями национального законодательства, в частности, Федерального закона от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее — Закон о рынке ценных бумаг). Являясь основополагающим в сфере регулирования рынка ценных бумаг, данный закон абзацем 2 ч. 7 ст. 51.1 предусматривает, что федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг обязан устанавливать состав показателей, характеризующих уровень инвестиционного риска ценных бумаг, и определять порядок их расчета.

Большое внимание уделяется и правовым рискам в финансовой сфере, разрабатываются рекомендации по установлению факторов правового риска и их минимизации. Первая попытка определить категорию правового (юридического) риска в финансовой сфере на правоприменительном уровне была предпринята еще в 2005 г. Банком России, который издал письмо от 30 июня 2005 г. № 92-Т, где приводились рекомендации по организации управления правовым риском и риском потери деловой репутации в кредитных организациях и банковских группах. С тех пор работа в этом направлении только усиливается. С целью снижения рисков в настоящее время устанавливается, что все участники рынка ценных бумаг обязаны страховать риски, связанные с деятельностью на рынке ценных бумаг (ч. 9 ст. 51.1 Закона о рынке ценных бумаг). Тем самым обеспечивается определенное снижение уровня риска путем его перераспределения. Кроме того, в соответствии с п. 1 ст. 27.6 указанного закона, с целью защиты инвесторов от риска признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся (так было пояснено в свое время ФСФР России (ранее — ФКЦБ России), устанавливается запрет на обращение (совершение сделок) с ценными бумагами до их полной оплаты при размещении и до регистрации отчета об итогах их выпуска. Эти нормы нашли свое отражение в законе в продолжение формирования международных унифицированных принципов и норм торговли финансовыми услугами в том числе на рынке ценных бумаг, которые изначально были определены Общими принципами и стандартами формирования активов финансовых организаций, установленными соглашениями «Базель-1», «Базель-2» и МСФО.

На международном уровне постоянно предпринимаются серьезные шаги по снижению рисков на финансовом рынке. Еще в 1996 г. исключительно с целью изучения и предупреждения рисков на финансовом рынке была создана Глобальная ассоциация профессионалов (GARP). Стремясь к гармонизации подходов в регулировании рисков на финансовом рынке, в соответствии с международными стандартами, 9 декабря 2010 г. Республика Беларусь, Республика Казахстан и Российская Федерация заключили Соглашение о создании условий на финансовых рынках для обеспечения свободного движения капитала. Данное соглашение явилось продолжением интеграционных мероприятий экономико-правового сотрудничества в рамках подписанного Правительством Республики Беларусь, Правительством Республики Казахстан и Правительством Российской Федерации Соглашения о формировании Единого экономического пространства от 19 сентября 2003 г. Примечательно, что в соответствии с Соглашением Республики Беларусь, Республики Казахстан и Российской Федерации от 9 декабря 2010 г. договаривающиеся стороны в качестве приоритетных мер обозначили: гармонизацию подходов к регулированию рисков на финансовом рынке, гармонизацию законодательства Сторон в области регулирования деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг, гармонизацию требований к процедурам эмиссии (порядка выпуска) ценных бумаг эмитентов Сторон, гармонизацию требований законодательства Сторон к размещению и обращению ценных бумаг иностранных эмитентов на национальных рынках.

В 2008 г. в России возникла идея создания Международного финансового центра (далее — МФЦ) возникла в 2008 г. Связана она была с финансовым кризисом и с пониманием необходимости создания условий (главным образом, снижения рисков) для инвесторов, которые бы имели долгосрочные планы по инвестированию в экономику России, а не покинули бы ее, как спекулятивные инвесторы, при первых признаках надвигающегося кризиса. Сам факт возникшей идеи создания МФЦ свидетельствует о понимании необходимости в России развитого рынка ценных бумаг.

Правовой основой реализации идеи по созданию МФЦ стала разработанная Министерством экономического развития РФ Концепция создания международного финансового центра в Российской Федерации.

В соответствии с указанным документом до 2015 г. планировалось принятие мер по улучшению инфраструктуры фондового рынка и увеличению финансовых инструментов, повышению эффективности работы судебной системы, улучшению налогового климата и борьбе с использованием инсайдерской информацией на рынке ценных бумаг.

Одним из главных инфраструктурных изменений стало создание в 2011 г. единой фондовой биржи на ММВБ и РТС, что было призвано сделать более удобной работу инвесторов (это позволило осуществлять торговлю финансовыми инструментами на разных площадках с одного расчетного счета). Это способствовало привлечению иностранного инвестора на российский фондовый рынок. В 2013 г. Московская Биржа допустила к торгам в России первый иностранный биржевой инвестиционный фонд (ETF-фонд).

Тенденцию укрупнения на финансовом рынке продолжила реорганизация в форме присоединения двух крупнейших депозитариев — к НКО ЗАО «Национальному расчетному депозитарию» был присоединен ЗАО «ДКК». Результатом реорганизации в России появился Центральный депозитарий. Однако одной из существенных проблем формирующегося рынка ценных бумаг на тот момент было разделение ответственности за состояние рынка между несколькими институтами — ФСФР России, Министерством финансов Российской Федерации и Банком России, что не способствовало его эффективному регулированию. Была поставлена цель создания мегарегулятора финансового рынка по примеру таких стран как Норвегия, Великобритания и Швеция. Логичным продолжением тенденции укрупнения стало создание мегарегулятора на финансовом рынке в лице Центрального Банка России, в состав которого влилась ФСФР. С 1 сентября 2013 г. ФСФР России перестала существовать и ее функции и полномочия полностью перешли Банку России. Это позволило установить централизованную систему контроля за участниками финансового рынка. Для обеспечения исполнения Банком России функций по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков с 1 сентября 2013 г. была образована Служба Банка России по финансовым рынкам, которая в соответствии с федеральными законами осуществляет регулирование, контроль и надзор в сфере финансовых рынков за некредитными финансовыми организациями и (или) сфере их деятельности.

С 2011 г. серьезному реформированию подвергалось и продолжает серьезно совершенствоваться законодательство о ценных бумагах.

Все эти фундаментальные преобразования позволяют говорить о понимании необходимости и о серьезных намерениях по созданию в России эффективного рынка ценных бумаг.

Можно констатировать что в настоящее время сформировалась определенная модель рынка ценных бумаг, которую можно охарактеризовать как имеющую большее сходство с континентальной моделью устройства фондового рынка, нежели с англосаксонской. В свое время Я. М. Миркин, отмечал, что российский фондовый рынок повторяет основные черты дореволюционного, а также имеет сходство с германской моделью фондового рынка.

К его основным чертам исследователь относил следующие:

• преобладание банков;

• долговой характер и незначительная роль акций;

• значительное государственное влияние и значительная доля государственных ценных бумаг;

• выполнение банками операций по учредительству и размещению ценных бумаг на первичном рынке, комиссионных операций с ними, инвестиций за собственный счет в акционерные капиталы предприятий.

Без сомнения, в настоящее время в России имеет место финансовая система банковского типа при существующей слабой роли фондового рынка. В результате чего перераспределение денежных средств происходит не через фондовый рынок, а через банки. При этом банковский сектор в России является сконцентрированным в основном в руках государства, параллельно проходит постепенный процесс укрупнения банков, что не способствует высокой конкуренции и повышению эффективности работы банковского сектора. Это, в свою очередь, влечет за собой снижение роли финансового рынка. Все это не улучшает финансовой стабильности и несет в себе дополнительные риски. Отдельные преимущества имеются как у банковской финансовой системы, так и у системы, построенной на финансировании через фондовый рынок (рыночной финансовой системе), что подтверждается опытом Германии, как классической страной с банковской финансовой системой, так и опытом США соответственно. И только сбалансированное развитие банковской системы и рынка ценных бумаг способно сделать экономику более эффективной. Если банковская финансовая система способна эффективно распределять риски систематические, то только на фондовом рынке существует возможность снижения специфического риска, приходящегося на каждого инвестора. Только здесь инвестор может сформировать инвестиционный портфель в соответствии со своими инвестиционными ожиданиями и инвестиционным профилем. Только здесь, свободно продавая и покупая активы с различными свойственными им рисками, инвесторы, обмениваясь этими активами, сообразуясь со своей способностью нести те или иные риски, имеют возможность действовать с наибольшей доходностью и с приемлемыми для себя рисками. К тому же, банки, принимая в обеспечение выданных кредитов в основном материальные активы, поддерживают компании, которые обладают реальными осязаемыми активами. (т. е. реальный сектор экономики). Однако по практике зарубежных стран, финансирование через фондовый рынок наиболее приемлемо для высокотехнологичных компаний, так как инвесторы предпочитают вкладываться в высокие технологии, сулящие в будущем высокие прибыли и отсутствие материального обеспечения в данном случае не является решающим фактором. Бесспорно, что будущее развитие экономики в огромной степени зависит от развития технологий, вот почему так важно развивать рынок ценных бумаг.

Справедливо отмечает В. С. Белых, что российский фондовый рынок обладает двумя основными специфическими чертами: тем, что доля участников фондового рынка ничтожно мала (в лучшем случае — это порядка 1% всего населения) и тем, что фондовый рынок существует практически изолировано и в основном не имеет прямого отношения к реальному сектору экономики. Действительно, российский фондовый рынок действует в основном как спекулятивный и не имеет в большинстве своем никакого отношения к реальной экономике.

Существует несколько причин слабого развития фондового рынка в России. Конечно же, в первую очередь относительно небольшой срок существования фондового рынка и значительная история развития банковской системы.

Во-вторых, в некоторых случаях значительное преобладание активной роли государства в функционировании финансовой системы.

В-третьих, недостаточно развитая правовая система, не обеспечивающая в полной мере надежную защиту прав инвесторов, незащищенность инвесторов, особенно мелких, перед многими рисками, что не способствует созданию стимула вкладывать свои сбережения в ценные бумаги. При этом под обеспечением защищенности инвестора следует понимать и то, как права защищаются законом, и то, как они отстаиваются в судах.

Неразвитость фондового рынка приводит к тому, что российским компаниям значительно сложнее получить средства с фондового рынка (за счет заимствований), нежели от банков, однако при этом рассчитывать на получение банковских кредитов в большей степени могут крупные компании. Вместе с тем, фондовый рынок позволяет привлекать в экономику средства инвесторов с малой капитализацией. И, надо сказать, что в России предпринимались шаги по улучшению ситуации в этом направлении. На российских фондовых биржах с 2007 г. начали открываться площадки для инвесторов с небольшими финансовыми ресурсами, у которых нет достаточных возможностей для участия на основных площадках, но, как правило, есть перспективные высокотехнологичные проекты. Первой такой площадкой стала открывшаяся на РТС RTS start. Однако в связи с объединением в 2011 г. бирж и появлением единой биржи ММВБ данная площадка закрылась. В 2007 г. такая же площадка была создана и на ММВБ — ИРК (Сектор инновационных и растущих компаний — Сектор ИРК), цель создания которой заключалась в поддержании высокотехнологичных инвесторов из сферы биотехнологии и электроники, телекоммуникации. «В настоящее время с 15 июля 2009 г. на ММВБ действует Рынок Инноваций и Инвестиций (РИИ Московской Биржи) — биржевой сектор для высокотехнологичных компаний, созданный ПАО Московская Биржа совместно с АО «РОСНАНО» на базе существовавшего ранее Сектора Инновационных и растущих компаний (Сектор ИРК)». Данная площадка дает возможность инвесторам с малой капитализацией получить доступ на фондовый рынок и привлечь дополнительные инвестиции в сферу малого и среднего предпринимательства.

Правда также состоит в том, что большинство инвесторов в мире, в какой-то степени рассматривающих Россию в качестве потенциального объекта для инвестиций, видят в ней лишь развивающуюся экономику с высокой короткой доходностью и с огромными рисками (политическими, валютными правовыми и др.).

Наличие рисков приводит к тому, что инвесторы, опасаясь долгосрочных вложений, в основном участвуют на рынке ценных бумаг в качестве портфельных инвесторов и только в периоды стабильности и роста экономики. При первых же признаках нестабильности — распродают активы и уходят с рынка, тем самым лишь увеличивая нестабильность. Что делает российский рынок ценных бумаг чрезвычайно спекулятивным. Кстати в этом, как это не парадоксально, проявляется недостаток очень значимого положительного качества ценных бумаг — их ликвидности. Возможность быстрой продажи высоколиквидных активов (ценных бумаг отдельных компаний), кроме уже указанного, приводит к тому, что со стороны инвесторов придается мало внимания корпоративному контролю за деятельностью таких компаний, так как инвесторы уверены, что в любой момент смогут без значительных потерь выйти из ценных бумаг. Все это в свою очередь создает дополнительные риски и сказывается на эффективности всей финансовой системы.

Как ни парадоксально, но при сформированной модели романо-германского типа, российское законодательство о РЦБ представляет собой копирование американских подходов и терминов без всякой имплементации в правовое поле Российской Федерации. В настоящее время национальная модель рынка ценных бумаг — это рынок крупных пакетов ценных бумаг, сосредоточенных в основном в руках постоянных владельцев — юридических лиц и банков(70–80% акций), где лишь 20–30% акций находятся на рынке и рассматриваются как объект временного размещения средств. В такой ситуации, присущей больше странам с переходной экономикой (Венгрии, Чехии, Польше и др.), мелкий инвестор практически устранен от участия в акционерных компаниях и ценные бумаги сосредоточены у крупных инвесторов, в основном, в банковском секторе, что создает потенциальные риски монополизации, сильные потрясения на финансовом рынке в результате краха одной компании и т. п. Англосаксонская же модель фондового рынка представляет собой рынок мелких пакетов: ценные бумаги приобретаются мелкими инвесторами и «в сочетании с отлаженным механизмом защиты прав мелких инвесторов ведет к поступлению на рынок дополнительных денежных средств. Это делает указанную модель более эффективной и надежной. Для англосаксонской модели характерно то, что 20-30% акций остаются в руках ограниченного количества акционеров, формируют контрольные пакеты; 70-80%, напротив, подвижны, находятся на рынке и переходят от одного владельца к другому». Российский рынок ценных бумаг имеет ряд существенных особенностей, которые не дают возможности в полной мере применять общепринятые в мировой практике подходы к регулированию рисков.

Как нам представляется, основным направлением в дальнейшем развитии рынка ценных бумаг в России должно стать большее привлечение мелкого инвестора к деятельности на данном рынке. Часто в качестве одной из основных проблем привлечения мелкого инвестора выделяют недостаточный уровень финансовой грамотности и финансовой дисциплины населения. Однако по данным представленным НАУФОР, в соответствии с исследованием S&P Ratings Services, финансово грамотное население в России составляет 38% при медианном значении по 142 странам мира в 35%2. Это означает, что уровень финансовой грамотности в России соответствует среднемировому. Как отмечается НАУФОР, уровень финансовой грамотности в России несколько ниже, чем в странах с развитым финансовым рынком, например, США (57% населения3) и Великобритании (67%), однако выше, чем в КНР (28%) и пяти государствах — членах ЕС.

Кроме того, указывается на «недоверие» населения к финансовому рынку как на причину низкой вовлеченности населения в инвестиционные процессы.

Как представляется, регулирование современного российского рынка ценных бумаг должно придерживаться следующих основных направлений: предупреждение и сокращение рисков; создание справедливых условий участия на рынке ценных бумаг для всех участников, обеспечение правового равенства участников, что предполагает максимальное снижение информационной асимметрии, транспарентность рынка, предупреждение злоупотреблений на рынке со стороны участников); защиту прав и законных интересов инвесторов против инсайдерских и манипулятивных методов работы на рынке ценных бумаг.

Первостепенной задачей по улучшению положения на рынке ценных бумаг должна стать задача создания благоприятных условий для инвестирования, включающая в себя, в первую очередь, систему защиты участников от рисков, возникающих на рынке ценных бумаг. Как справедливо указывается А. А. Слободяном, «объективная реальность ставит перед законодательством комплекс задач относительно разработки новых правил игры для участников финансового рынка и приведения правового поля к качественным стандартам».

Привлечение мелкого инвестора по примеру рынка ценных бумаг США, должно быть обеспечено дополнительными гарантиями их защищенности. Это может быть обеспечено в том числе признанием их слабой стороной в правоотношениях, а следовательно, применением дополнительных мер защиты. В частности, это изменение законодательства и установление бремени несения риска финансовыми компаниями, а в случае нарушения прав инвесторов обязанности несения полной ответственности (например, управляющая компания паевого инвестиционного фонда должна нести не ограниченную ответственность перед владельцами инвестиционных паев, как это предусмотрено в настоящее время, а ответственность в полном объеме). В настоящее же время в соответствии со ст. 16 Федерального закона от 29.11.2001 № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» «управляющая компания паевого инвестиционного фонда несет перед владельцами инвестиционных паев ответственность в размере реального ущерба в случае причинения им убытков в результате нарушения настоящего Федерального закона, иных федеральных законов и правил доверительного управления паевым инвестиционным фондом, в том числе за неправильное определение суммы, на которую выдается инвестиционный пай, и суммы денежной компенсации, подлежащей выплате в связи с погашением инвестиционного пая».

Сложность, конечно, возникает в связи с установлением объема ответственности и в доказывании вообще причиненных убытков. Однако в данном случае должны применяться, на наш взгляд, по выбору инвестора дополнительные меры защиты. Например, компенсация или реституция, как это предлагается в отдельных научных работах. А также предусмотреть на законодательном уровне распределение риска (хотя и на договорной основе), но с обязательным установлением минимального процентного уровня принятия на себя профессиональными участниками рынка ценных бумаг рисков имущественно неблагоприятных для инвестора последствий в результате действий профучастников.

Также оправданным в настоящее время в России является развитие системы коллективного инвестирования, которая позволяет, с одной стороны, заинтересованным мелким инвесторам относительно надежно и прибыльно вкладывать свои средства, а с другой стороны — привлекать в экономику внешние негосударственные источники финансирования. В связи с этим и роль коллективных, институциональных инвесторов как финансовых посредников становится одной из ключевых. Так как именно они вправе консолидировать отдельные вложения мелких инвесторов, в какой-то степени диверсифицировать риски, и предоставляя возможность мелким инвесторам владеть ценными бумагами опосредованно, создавать тем самым определенные удобства для инвесторов и надежность профессионального управления инвестициями.

Бесспорно, сделки, заключаемые на фондовом рынке заведомо более рискованные для участников, в частности, для инвестора, который идет на этот риск в обмен на возможность получить более высокий доход по сравнению, например, с банковскими депозитами. Высокорискованными можно признать и те финансовые инструменты по поводу которых заключаются сделки на рынке ценных бумаг. Неслучайно ч. 5.1 ст. 28 Федерального закона от 13.03. 2006 № 38-ФЗ «О рекламе» предлагаемые форекс-дилером к заключению на рынке ценных бумаг договоры или финансовые инструменты квалифицируются как «высокорискованные» и способные «привести к потере внесенных денежных средств в полном объеме».

Рынок ценных бумаг вообще, как нам представляется, может быть охарактеризован как сфера повышенного риска в силу своей чрезвычайной непредсказуемости, ведь на формирование курса ценных бумаг влияет такое огромное количество факторов, в том числе случайных и непредсказуемых, и в большинстве случаев влияние этих факторов совершенно разнонаправлено.

Помимо всего прочего, в этой сфере (и в некоторых случаях в сфере биржевой торговли) для страхования рисков применяется заключение сделок с временным переходом права собственности (когда переход права собственности в результате продажи может быть отозван, сделки, влекущие переход права собственности заключаются «на время» или с условием «частичной передачи собственности). Например, допускается заключение сделок РЕПО, в которых продажа осуществляется под условием последующего выкупа по определенной цене. Это, конечно, создает повышенную вероятность дополнительных рисков. Можно сказать, что рынок ценных бумаг является сферой повышенного риска, аккумулирующей значительные финансовые и правовые риски для ее участников.

Дополнительные риски возникают и при банкротстве профессиональных участников рынка ценных бумаг, что объясняется тем, что титул на имущество, в отношении которого профессиональные участники осуществляют оказание финансовых услуг, чаще всего принадлежит иным лицам (клиентам), но может смешиваться (объединяться) и с имуществом самого профессионального участника, а также тем, что состав и принадлежность такого имущества отличается относительно высокой степенью изменчивости, что в некоторых случаях затрудняет идентификацию правообладателей объединенного имущества (клиентов) и правовую защиту их интересов. Конечно, меры, предусмотренные правовыми актами о банкротстве, преимущественно имеют своей направленностью учет интересов клиентов должника. Однако банкротство одного из профессиональных участников и, как следствие, выбытие его из соответствующей цепочки посредников влечет возникновение дополнительных для инвестора специфических рисков, так как возникает эффект «цепной реакции» на деятельность других участников отношений по обороту ценных бумаг.

В основном банкротство профессиональных участников осуществляется либо на общих основаниях, либо в соответствии со спецификой, предусмотренной для иных участников финансового рынка (см., например, п. 2 ст. 1 Типового закона ЮНСИТРАЛ «О трансграничной несостоятельности» 1997 г.). Однако в законодательстве отдельных государств предусмотрены специальные правила (к примеру, ст. 101, 741 Федерального закона «О банкротстве» США). Что касается российского законодательства, то нормы, предусматривающие специфику банкротства профессиональных участников рынка ценных бумаг (ст. 187–189 Закона о банкротстве) были признаны утратившими силу Федеральным законом от 22.04.2010 № 65-ФЗ.

Вместе с тем, в рекомендательных документах некоторых международных организаций указывается на необходимость уделения национальными законодателями самого пристального внимания вопросу снижения рисков, возникающих при банкротстве профессиональных участников рынка ценных бумаг. Главным образом данное требование международного юридического сообщества связано с активным развитием института многоуровневого опосредованного держания ценных бумаг, установлением цепочки посредников, учитывающих соответствующие права, в отношениях между приобретателем ценной бумаги (инвестором) и ее эмитентом.

Возвращаясь к вопросу о повышенных рисках на рынке ценных бумаг, следует указать и на то, что здесь заключаются очень специфические сделки (в частности, биржевые), которые характеризуются рядом существенных особенностей. В частности, это касается порядка заключения сделок. По общему правилу, сделки трактуются как «акты осознанных, целенаправленных, волевых действий физических и юридических лиц, совершая которые, они стремятся к достижению определенных правовых последствий». При этом одним из основных условий действительности сделки является то, что внутренняя воля лица должна совпадать с ее внешним проявлением (волеизъявлением). И это абсолютно бесспорное правило для общегражданских сделок. Однако, отдельные сделки, заключаемые на рынке ценных бумаг (в частности, на фондовых биржах) характеризуются тем, что совершение их допустимо только профессиональными участниками. Поэтому воля лица желающего продать или купить ценные бумаги на рынке ценных бумаг становится как бы опосредованной, так как «преломляется» через волю профессионального участника. А это вносит свои особенности и в характер наступающих последствий, в частности возникает вопрос о том, в какой степени профессиональный участник должен нести риски неблагоприятных последствий заключенной сделки. И в данном случае иначе должны распределяться негативные последствия риска, в соответствии с предложенным нами ранее универсальным критерием.

Кроме того, сделки, заключаемые на рынке ценных бумаг, характеризуются тем, что случайность может существенно повлиять на степень достижения оговоренного результата, т. е. отсутствует гарантированность результата по независящим от контрагентов причинам (стохастическая обусловленность). Специфика заключаемых сделок на рынке ценных бумаг приводит к тому, что помимо общегражданских требований, к ним должны предъявляться специальные требования, касающиеся субъектного состава, объекта, формы и момента заключения, места, порядка заключения. На наш взгляд, было бы целесообразно с целью особого правового регулирования закрепить легальное определение рынка ценных бумаг как «сферы повышенного риска». При этом выделение рынка ценных бумаг как сферы повышенного риска, на наш взгляд, было бы оправданным по совокупности трех основных причин: особый правовой режим рисковых финансовых инструментов, обращающихся в этой сфере; особый правовой режим большинства сделок, совершаемых на рынке ценных бумаг. Заключается он в том, что результат сделок является стохастически обусловленным (зависит от случая), а также в том, что на рынке ценных бумаг желаемый результат в большинстве случаев возможно достичь лишь прибегнув к услугам профессиональных участников. Это означает, что, к примеру, инвестор не способен в полной мере проявить собственную волю. Его волеизъявление в каком-то смысле является порочным, так как полное совпадение воли и волеизъявления отсутствует. Его воля направлена на получение дохода от совершения сделки с ценными бумагами, а волеизъявление проявляется в заключении договора с профессиональным участником. Соответственно, возможность достижения необходимого инвестору результата зависит в большей степени не от его собственных волевых, осознанных, целенаправленных действий, а от действий профессионального участника, т. е. через опосредованную волю другого лица. На наш взгляд, это должно влечь и применения особого подхода к распределению бремени несения неблагоприятных имущественных последствий рисков, он должен распределяться между инвестором и профессиональным участником; участие в сделках субъектов с повышенным уровнем риска (например, квалифицированных инвесторов).

Лубягина Д.В. Риск на рынке ценных бумаг (частноправовые аспекты). Монография

Лубягина Д.В. Риск на рынке ценных бумаг (частноправовые аспекты). Монография

В монографии риск рассматривается как комплексное явление, которое неразрывно связано с экономической составляющей, в частности в сфере рынка ценных бумаг.<br /> Законодательство приведено по состоянию на май 2017 г.<br /> Издание будет полезно научным работникам, аспирантам в ходе работы над диссертационными исследованиями в области предпринимательского и гражданского права. Также монографическое исследование может быть использовано в учебном процессе преподавателями и при подготовке курсовых и дипломных работ студентами юридических вузов.

Внимание! Авторские права на книгу "Риск на рынке ценных бумаг (частноправовые аспекты). Монография" (Лубягина Д.В.) охраняются законодательством!