|
|
ОглавлениеДля бесплатного чтения доступна только часть главы! Для чтения полной версии необходимо приобрести книгуЕлена Рудаковская, Законодательство в области коррупционных преступлений должностных лицI. Введение Одной из основных задач государства является борьба с коррупцией. Открытие границ и тесное сотрудничество многих стран на мировом рынке ведет к тому, что коррупция сегодня выходит за рамки одного государства. Поэтому создавались и создаются международные правовые инструменты, такие как, например, Конвенция Совета Европы об уголовной ответственности за коррупцию от 27 января 1999 года и Дополнительный протокол к ней от 15 мая 2003 г., которые служат цели борьбы с коррупцией. Такого рода международные правовые инструменты требуют имплементации в немецкое законодательство, что было сделано с помощью вступившего 26 ноября 2015 года в Германии в силу закона «О борьбе с коррупцией». Этим законом был расширен круг лиц, на которых распространяется действие норм, закрепляющих уголовную ответственность за коррупционные преступления должностных лиц. Это было сделано посредством внесения в Уголовное уложение (далее – УУ): 1. § 335a (Иностранные и международные служащие), 2. § 11 (абз. 1) УУ номера 2а (Легальное определение европейского должностного лица), 3. § 5 УУ номера 15 (Деяния, совершаемые вне пределов Германии, направленные против внутригосударственных интересов). Настоящий доклад посвящен теме расширения круга лиц, на которых распространяется действие норм, закрепляющих уголовную ответственность за коррупционные преступления должностных лиц. II. Систематика коррупционных преступлений должностных лиц Для лучшего понимания сделаем небольшой экскурс по систематике коррупционные преступления должностных лиц, которые урегулированы § 331 УУ и следующими за ним. Различают «пассивное» и «активное» взяточничество. Под «пассивным взяточничеством» понимается уголовная ответственность того лица, которое берет взятку. При этом УУ различает получение выгоды § 331 УУ и получение взятки § 332 УУ. Под «активным взяточничеством» понимается уголовная ответственность того лица, которое взятку дает. Такие составы закреплены зеркальным отражением к § 331, 332 УУ в § 333 получение выгоды и § 334 дача взятки УУ. III. Лица, которые могут быть привлеченык уголовной ответственности за коррупционные преступления должностных лиц До вступления в силу закона «О борьбе с коррупцией» лицом, которое может быть привлечено к уголовной ответственности за так называемое «пассивное взяточничество» могло быть только (немецкое) должностное лицо или лицо, принявшее на себя специальные обязанности, связанные с государственной службой (§ 331 абз. 1, 332 абз. 1 УУ), а также судья или третейский судья (§ 331 абз. 2, 332 абз. 2 УУ). К уголовной ответственности за так называемое «активное взяточничество» могло быть привлечено любое лицо. Получателем, однако, должно было быть (немецкое) должностное лицо или лицо, принявшее на себя специальные обязанности, связанные с государственной службой (§ 333 абз. 1, 334 абз. 1 УУ), а также судья или третейский судья (§ 333 абз. 2, 334 абз. 2 УУ). Посредством внесения изменений в § 331 УУ и следующие за ним круг лиц расширился. В соответствии с § 331 абз. 1 и § 332 абз. 1 УУ уголовную ответственность за совершение коррупционных преступлений могут нести также европейские должностные лица, а в соответствии с § 331 абз. 2 и § 332 абз. 2 УУ члены Суда Европейского Союза. Эти же правила действуют в зеркальном отражении для лиц, получающих взятку, § 333, 334 УУ. Легальное определение понятия «европейское должностное лицо» дано в новой редакции § 11 (абз. 1) № 2a УУ. Под европейским должностным лицом понимается член Европейской комиссии, Европейского центрального банка, счетной палаты Суда ЕС, чиновник или иной служащий ЕС или созданного на основании права ЕС учреждения, или исполняющий задания ЕС или задания созданного на основании права ЕС учреждения. Тем самым в качестве § 335a УУ была внесена отсутствующая ранее «уравнивающая оговорка». Она расширяет круг лиц, которые могут быть привлечены к уголовной ответственности за коррупционные преступления (§ 331 УУ и следующие за ним), включая в него служащих и судей иностранных и международных государственных органов и судов. Законодатель намеренно использовал в терминологии закона не понятие «должностное лицо», а понятие «служащий», поскольку последнее может пониматься более широко и включает в себя как иностранных, так и международных представителей власти. § 335a УУ в смысле § 331 и следующие за ним УУ ставит под угрозу наступления уголовной ответственности коррупцию ха пределами территории ФРГ. IV. Новая редакция § 5 № 15 УУ § 335a УУ был дополнен соответствующим расширением в № 15 § 5 УУ каталога преступных деяний, совершенных за границей и имеющих отношение к национальной территории. Например, лицо, совершившее коррупционное преступление, будет нести уголовную ответственность вне зависимости от права места совершения преступления, если это лицо на момент совершения преступления является немецким гражданином (§ 5 № 15 lit. a УУ). Причем охвачены буду также и исключительно локальные случаи коррупционных преступлений, такие как дача взятки гражданином Германии российскому должностному лицу в свете строительства немецким гражданином дома в Москве. V. Критический анализ новелл законодательства Новеллы законодательства в области коррупционных преступлений должностных лиц поднимают ряд вопросов. Особого внимания заслуживает дискуссия, касающаяся дефиниции понятия «европейское должностное лицо» в смысле § 335a абз. 1 № 2 lit. a УУ. Спорным является вопрос о том, соблюдены ли рамки ст. 103 (абз. 2) Основного закона ФРГ. В частности, возможны 3 варианта толкования термина: 1. На основании права государства, применяющего норму, то есть на основании немецкого права, 2. На основании права иностранного государства, например, права Российской Федерации, 3. На основании международного права. Формулируя в очень упрощенной форме, получается, что различные дефиниции понятия могут иметь решающее значение в вопросе о наступлении и ненаступлении уголовной ответственности. Приведем фиктивный пример. Гипотетический преступник может подпадать под круг лиц, определенный понятием «европейское должностное лицо», на основании международного права и права Российской Федерации, а под немецкое понятие «европейского должностного лица» не подпадать. Иными словами, применяя дефиницию понятия, основываясь на международном праве и праве Российской Федерации, лицо должно нести уголовную ответственность, а применяя немецкое право– не должно. Для достижения единообразного толкования и применения нормы названные выше варианты толкования следует применять кумулятивно. И, конечно, такое узкое понимание ведет к ряду проблем на практике, поскольку необходимы знания иностранного права. VI. Заключение В заключение следует отметить, что внесение изменений в законодательство в области коррупционных преступлений должностных лиц было необходимым уже хотя бы на основании обязанности имплементации международно-правовых предписаний. Поскольку речь идет также о международном формате, имеют место случаи, в которых происходит столкновение различных правопорядков и требуется гармонизация. Но, как показано выше, процесс этот не всегда будет простым. Д. А. Рягузова, О некоторых проблемах нормативного регулирования оборота криптовалюты биткоин: российский и германский опытС момента своего появления в информационно-телекоммуникационной сети Интернет (опубликованный в 2009 году Сатоси Накамото протокол и принцип работы одноранговой сети по созданию данной электронной валюты) криптовалюта биткоин как «золотая лихорадка» поразила почти все информационное пространство. В начале 2010 года данная криптовалюта имела свой биржевой центр «BitcoinMarket», в 2013 году – свою собственную крупнейшую электронную площадку в Японии для обмена биткоинами и фиатной валютой. По состоянию на 2016 год можно выделить 6 крупнейших электронных площадок, специализирующихся на обмене криптовалют между собой и на фиатные валюты, в их числе русскоязычная биржа, основанная двумя российскими программистами. Следует отметить, что с точки зрения российского законодательства данная биржа не является российской. Масштаб производства биткоинов и вовлеченности в данный процесс интернет-пользователей, а также его проникновение на биржевые рынки и в систему расчетов поставили перед законодателями многих стран правовую дилемму «разрешить – запретить», также главный вопрос: что такое биткоин и какова его правовая природа? Биткоин представляет собой пиринговую информационную систему, состоящую из следующих элементов: интернет-программа – «пул», используемая для производства (майнинга) биткоинов; программа, устанавливаемая на персональном компьютере и обеспечивающая работу специализированого оборудования, повышающего производительные характеристики персонального компьютера; «электронный кошелек», в котором аккумулируются биткоины после майнинга или расчетов, произведенных в сети Интернет; биткоин как единица расчета – информационный элемент, состоящий из совокупности открытой информации, содержащей сведения об адресе пользователя в интернет-программе и сведения об адресе лица, передающего информационный элемент, и закрытой информации – секретного ключа, при помощи которого новый получатель может подтвердить свое право на данный информационный элемент. Процесс майнинга биткоинов происходит в рамках «пула» среди зарегистрированных в нем под «никнеймами» пользователей сети Интернет, которым данная интернет-программа предоставляет индивидуальные биткоин-адреса. В «пуле» посредством блокчейна формируются блоки транзакций, состоящие из вариантов транзакций (хеш), направляемых зарегистрированными пользователями. В течение раунда (определенного периода времени необходимого для закрытия блока транзакций) «пул» ищет посредством вычислительных вариаций подтверждение каждой транзакции. После того, как подтверждение будет найдено, блок закрывается и в качестве вознаграждения на «соло-майнер» зачисляется определенное количество биткоинов (в настоящее время их количество 25), которое затем распределяется между «электронными кошельками» пользователей, участвовавших в построении данного блока, в соответствии с правилами, установленными «пулом» (в зависимости от активности участия в построении блока и производственной мощности персонального компьютера в «электронный кошелек» может быть зачислена половина биткоина, его четверть или восьмая часть). Ввиду существования огромного количества подобных «пулов» в сети Интернет и отсутствия центрального сервера, который бы контролировал деятельность каждого «пула», эмиссия биткоинов считается децентрализованной и ограниченной лишь по времени и объему. Вследствие многофункциональности, а именно способности выполнять функции средства платежа, единицы расчета, средства обмена, и уникальности (информационный элемент со свойствами товара) биткоин изначально не нашел правового регулирования ни в одной национальной системе права. Поэтому законодатели многих стран по-разному разрешили вопрос о регулировании оборота данной криптовалюты. Рассмотрим два диаметрально противоположных опыта. Министерство финансов Германии в ответе на запрос немецкого парламента классифицировало биткоины ни как электронную, ни как функциональную (фиатную) валюту, в том числе, иностранную, но применило к ним термин «Rechnungseinheit», означающий финансовый инструмент. Вслед за этим заявлением немецкая финансовая инспекция BaFin внесла поправки в национальный Бюджетный кодекс, утвердив биткоины как единицу стоимости. Это означает, что в рамках немецкого законодательства биткоины официально признаются допустимым средством платежа и должны приниматься кредиторами как надлежащий способ исполнения обязательства. Допущение отнесения данной криптовалюты к финансовому инструменту означает не что иное, как частичное признание немцами экономической теории «частных денег» Фридриха Августа фон Хайека. Да и сами заявления немецких чиновников подтверждают наши предположения. В рамках налогового законодательства неясной остается ситуация, облагать ли коммерческие операции с биткоинами налогом с продаж, но данная криптовалюта точно не облагается налогом на прирост капитала. Внимание! Авторские права на книгу "Преступления в сфере экономики: российский и европейский опыт. Сборник материалов VIII Российско-германского круглого стола" ( Ред. колл. Рарог А.И., Понятовская Т.Г. ) охраняются законодательством! |
||||||||||||||||||||||
