Международное инвестиционное право и процесс

Фархутдинов И.З.

Возрастное ограничение: 12+ Жанр: Юридическая Издательство: Проспект Дата размещения: 17.07.2014 ISBN: 9785392166701 Язык: Объем текста: 582 стр. Формат: epub

Оглавление

Введение

Часть I. Международное инвестиционное право. Глава 1. Проблемы развития международного права в эпоху глобализации

Глава 2. Международное инвестиционное право

Глава 3. Российское инвестиционное законодательство: зарождение, становление и дальнейшее развитие

Глава 4. Источники правового регулирования иностранных инвестиций в России

Глава 5. Понятийный аппарат в сфере иностранных инвестиций

Глава 6. Условия доступа и этапы хозяйственной деятельности иностранного инвестора на территории Российской Федерации

Глава 7. Институт правовых режимов иностранных инвестиций

Глава 8. Институт правовых гарантий иностранных инвестиций

Глава 9. Институт страхования в международном инвестиционном праве

Глава 10. Институт налогообложения иностранных инвестиций

Часть II. Международное инвестиционное процессуальное право. Глава 11. Институт международного арбитражного права иностранных инвестиций в системе международного инвестиционного права

Глава 12. Разумное государственное вмешательство в международный инвестиционный проект: правовые последствия (на примере международной арбитражной практики)

Заключение

Для бесплатного чтения доступна только часть главы! Для чтения полной версии необходимо приобрести книгу

Глава 5.
ПОНЯТИЙНЫЙ АППАРАТ В СФЕРЕ
ИНОСТРАННЫХ ИНВЕСТИЦИЙ

5.1. Иностранные инвестиции

5.1.1. Отсутствие единого понимания инвестиций

Юридическое понятие «инвестиции» является ключевым в сфере правового регулирования зарубежного инвестирования. Раскрытие правового содержания данной дефиниции имеет важное практическое значение. Законодательно закрепляя те или иные средства материального и нематериального характера иностранными инвестициями, государство распространяет на них определенные параметры доступа, правового режима, правовой защиты.

Между тем выработка полного определения правового содержания понятия «иностранные инвестиции» в силу сложности этого явления и самой категории, на что указывал еще в свое время А. Г. Богатырев, — задача непростая. Трудность определения вызвана сложностью этого понятия и наличием нескольких видов и форм капитала и инвестирования. Тем более в условиях диверсификации правовых форм деятельности по предоставлению финансовых услуг, когда не происходит отмирания прежних форм инвестирования капитала. Наоборот, и прежние, и новые формы и способы инвестирования продолжают параллельно развиваться, иногда пересекаясь и переплетаясь между собой. Например, приобретение акций предприятия, возникшего как форма портфельного инвестирования, стало использоваться для прямого инвестирования через выкуп контрольного пакета акций, осуществление слияния и поглощения.

Раскрытие юридической сущности понятия «иностранные инвестиции» представляет принципиальное значение потому, что только на них распространяются специальное инвестиционное законодательство и правовые нормы, правила международных договоров двустороннего, регионального и многостороннего характера в сфере иностранных инвестиций.

Отсутствие до настоящего времени универсального определения данной дефиниции как в национальном праве, так и международном в определенной мере объясняется многообразием форм и видов осуществления иностранных инвестиций, а также их целей. Но главная причина этого состоит в том, что в теории и практике зарубежного инвестирования существуют разночтения по поводу того, все ли финансовые потоки из одного государства в другое следует определять в качестве иностранных инвестиций. По мнению, например, французских исследователей, международное инвестиционное право не дает единообразного толкования понятия иностранные инвестиции. Это объясняется, по их мнению, тем, что на субъекты инвестиционных отношений накладываются в ходе осуществления данного вида предпринимательской деятельности конкретные права и обязанности, содержание которых определяется соответствующими актами. По этой причине понятие инвестиций будет меняться в зависимости от содержания и нормативного акта. Однозначно этим объясняется, считают они, что нет и не может быть единого понимания инвестиций.

Следует начать с того, что правовые определения понятия инвестиций тесно связано с экономической наукой. Другими словами, понятие «иностранные инвестиции» имеет чисто экономическое содержание. В современной научной экономической литературе содержатся разного рода определения понятия «инвестиции». Во-первых, это финансовые средства, расходуемые на строительство новых, реконструкцию действующих предприятий, на жилищное, коммунальное и культурно-бытовое строительство. Как отмечает немецкий экономист Х. Г. Лоббес, «инвестиции представляют собой процесс затрат живого и овеществленного труда для создания производственных мощностей, с помощью которых в процессе производства живой труд создает большую стоимость, чем может потребить». Дж. Кейнс определяет инвестиции как «текущий прирост ценности капитального имущества, в результате производственной деятельности данного периода» или как «ту часть дохода за данный период, которая не была использована для потребления». Инвестирование представляет собой, по мнению П. Массе, акт обмена удовлетворения сегодняшней потребности на ожидаемое удовлетворение ее в будущем с помощью инвестиционных благ.

Выступает ли определение инвестиций с точки зрения права своего рода транскрипцией экономического определения данной дефиниции? При утвердительном ответе на этот вопрос получается, что юристу, как хорошему переводчику, надлежало бы присоединиться к определениям, которые общеприняты в экономической литературе. Это способствовало бы единообразному толкованию понятия инвестиции. Однако экономика и юриспруденция — вещи разного порядка. При подходе к инвестициям с точки зрения их экономического содержания не учитывается функция права, которая проистекает не из законодательных актов, а из нормативного характера права.

Говоря о юридическом содержании данного понятия, необходимо отметить, что интересней представляется для нас точка зрения известного юриста-международника Г. Шварценбергера, который иностранными инвестициями называет среднесрочные и долгосрочные кредиты и займы, предназначенные для импорта оборудования и услуг, а также любое другое имущество, включая «любые права и интересы за границей, которыми обладает прямо или косвенно». Собственность и инвестиции, утверждает он, являются синонимами, потому что такая либеральная формулировка собственности отвечает общей практике в международном праве. Таким образом, ученый определяет «собственность» и «инвестиции» как включающие в себя права и интересы владения и распоряжения движимым и недвижимым имуществом.

В работе нигерийского юриста Е. Ноугугу говорится, что основной формой иностранных инвестиций являются прямые инвестиции. Но несмотря на это, он дает определение как прямых, так и портфельных инвестиций, усматривая различия между ними лишь в степени контроля над предприятиями, считая, что «прямые инвестиции влекут за собой всеобъемлющий коммерческий контроль и распространены в форме «филиалов иностранных компаний». Другой автор, В. Беликжан, солидаризируется в основном с этим определением, подчеркивая, что термин «инвестиции» — синоним прямых инвестиций. В это определение он включает: создание предприятий или филиалов предприятий, полностью или частично принадлежащих иностранным инвесторам, приобретение прав собственности в таких предприятиях, а также владение акциями капитала на них.

М. Сорнараджа, один из авторитетных специалистов в исследуемой сфере, также отметил неразрывную связь между инвестициями и собственностью: «С формальной точки зрения инвестиции можно определить как право собственности на имущество, приобретенное иностранными лицами с целью контролировать использование этого имущества».

Справедливости ради отметим то, что впервые в российской юридической литературе довольно подробно это понятие раскрыл еще в самом начале прошлого века Л. Воронов. Иностранные инвестиции он сгруппировал в несколько основных категорий, находящихся в тесной связи одна с другой. Во-первых, это государственные займы, заключаемые как со специальными целями, так и для удовлетворения государственных потребностей. Второй способ приобретения иностранных капиталов, по его мнению, представляют долгосрочные займы общих и частных учреждений, заключаемые на внешних денежных рынках. В-третьих, иностранный капитал появляется на внутренних рынках в форме краткосрочных операций по учету векселей и ссуд, выполняемых при посредстве местных банковских учреждений.

Впоследствии в отечественной юридической науке понятие «инвестиции» обосновала известный отечественный специалист в данной области Н. Н. Вознесенская: «Под инвестициями следует понимать такое предоставление средств иностранным инвесторам, при котором обязательным является экономическая активность. Производственная деятельность иностранного элемента, направленная на согласованное целевое использование этих средств при условии, что эта деятельность приведет к созданию обусловленного производственного объекта, способствующего развитию экономики молодого государства, повышению экономического потенциала».

Но по мнению другого известного специалиста, А. Г. Богатырева, такое определение иностранных инвестиций нельзя считать удачным по той причине, что Н. Н. Вознесенская утверждает, что «вопрос собственности не имеет принципиального значения». Собственность — это один из главных элементов определения правового понятия «иностранные инвестиции». С юридической точки зрения, считает А. Г. Богатырев, иностранные инвестиции — это иностранный капитал, собственность в различных видах и формах, вывезенная из одного государства и вложенная в предприятие (или дело) на территории другого государства. Исходя из этого теоретического посыла он приходит к выводу о том, что смысл и суть правового регулирования инвестиций, инвестиционного процесса заключаются в установлении правовых норм (условий и гарантий), определяющих отношения субъектов инвестиционных отношений собственников.

Поддерживая вышеобозначенную точку зрения, М. М. Богуславский отметил принципиальную важность института собственности для понимания юридической природы инвестиций. «Любая инвестиция, — отметил автор, — это то, что является объектом права собственности. Она может быть собственностью частных юридических лиц или граждан (частные инвестиции)».

Ставя во главу угла при определении данного понятия вопросы собственности, ученый тем не менее предостерег, что не следовало бы ставить знак равенства между понятием «иностранная собственность» и «иностранные инвестиции». Собственность в широком смысле этого слова и иностранная собственность выступают основополагающими понятиями, нежели «инвестиции» и «иностранные инвестиции». При этом М. М. Богуславский ссылался на то, что в собственности иностранного государства находится, например, посольство, а в собственности иностранного гражданина — жилой дом, например, но эти объекты не могут выступать в качестве инвестиций по причине того, что в этих примерах имущество имеет иное целевое назначение (если дом не служит целям предпринимательской и иной хозяйственной деятельности). То обстоятельство, в каких целях используется собственность, имеет существенное значение.

5.1.2. Государственное и частное
инвестирование

В отечественной литературе сразу было обозначено, что существуют два вида инвестирования в едином международном инвестиционном процессе: государственное и частное.

В соответствии с основными видам собственности существуют два вида источников инвестирования: 1) государственная собственность — государственный капитал, инвестиции; 2) частная собственность — частный капитал, инвестиции. Были определены две формы инвестирования: 1) ссудная форма — ссудный капитал, инвестиции в виде займов и кредитов; 2) предпринимательская форма — предпринимательский капитал в виде прямых и портфельных инвестиций.

Государственное иностранное инвестирование осуществляется в форме международных соглашений о займах, кредитах и т. д., как правило, в социально-экономическую инфраструктуру принимающего государства. В данном случае возникают отношения между субъектами международного инвестиционного права (государства и международные организации — инвестиционные и другие банки и их институты, например Международный банк реконструкции и развития и его институты). С правовой точки зрения иностранные инвестиции — это иностранная (частная или государственная) собственность, имеющая соответствующий статус как в международном, так и в национальном праве.

Таким образом, международные инвестиционные отношения такого вида являются отношениями на основе государственной собственности. Что же касается государственной собственности, то она в силу суверенитета основных субъектов международного права, пользуется особым статусом в международном праве, как, впрочем, и в национальном. Собственность в этом случае обладает иммунитетом и не подлежит национализации, конфискации, реквизиции и другим мерам отчуждения, кроме как в случае международно-правовой ответственности.

Рассматриваемый вид зарубежного инвестирования, находящийся в плоскости международных публичных экономических отношений, регулируется только нормами международного публичного права, юридически закрепленными в двусторонних межгосударственных международных соглашениях. В принципе, международно-правовое регулирование инвестиционных отношений этого вида является более простым и не вызывает больших трудностей на практике по сравнению с регулированием иностранных частных инвестиций.

Иностранное частное инвестирование, как правило, осуществляется в форме прямых и портфельных инвестиций, которые представляют собой иностранную частную собственность физических и юридических лиц.

Правовое регулирование иностранных частных инвестиций является более сложным по сравнению с регулированием государственного иностранного инвестирования, так как осуществляется путем сочетания национально-правового и международно-правового регулирования. Особую сложность, в свою очередь, представляет регулирование прямых инвестиций, когда инвесторы осуществляют их путем создания совместных и смешанных компаний или иностранных компаний и их филиалов на территории принимающих их государств.

5.1.3. Российское законодательство
о понятии «инвестиции»

Нельзя не признать, что становление и развитие российского инвестиционного законодательства происходило на основе активного изучения и использования зарубежного опыта. В отличие от принятого в действующем российском законе краткого определения иностранной инвестиции как материальной ценности в той или иной форме в современном зарубежном законодательстве дается более конкретное понимание понятия «иностранные инвестиции». Ему придается значение правовой категории, включающей в себя определенный комплекс имущественных прав и материальных ценностей, зарегистрированных государством как иностранная инвестиция.

Особо следует отметить то обстоятельство, что концептуальная разработка основополагающих понятий в сфере правового регулирования иностранных инвестиции началась в условиях становления в России рыночной экономики. Правда, эта работа возникла не на пустом месте, а опиралась, как особо отмечалось выше, на исследования проблем правового обеспечения иностранной инвестиционной деятельности в развивающихся странах, которые проводились с 60-х гг. прошлого века. Но тем не менее после распада СССР, когда вновь, спустя 60—70 лет, отечественная экономика оказалась открытой для зарубежного капитала, российская правовая наука на фоне кардинальных реформ в целом оказалась неподготовленной. Поэтому будет справедливо, если скажем, что понятие «иностранные инвестиции» в российской литературе начало складываться не так давно, причем не только в общетеоретическом, но и в узкоправовом смысле.

Между прочим, не такую большую историю имеет и зарубежная теория и практика о правовом содержании иностранных инвестиций. Всемирная Ассоциация международного права на своем конгрессе в Хельсинки в 1966 г. констатировала, что понятие иностранных инвестиций как юридической категории является понятием новым, которое раскрывается при решении комплекса правовых проблем, возникающих при иностранных капиталовложениях между сторонами инвестиционного правоотношения.

Первоначально в это понятие включались все виды имущественных и интеллектуальных ценностей, вкладываемые иностранными инвесторами в объекты предпринимательской и других видов деятельности в целях получения дохода. Со временем, по мере накопления опыта, понятие «иностранные инвестиции» стало уточняться. Специалисты не без основания сочли необходимым внести в это понятие критерий долгосрочности. Иностранные инвестиции, как показала практика, прежде всего связаны с реализацией перспективных проектов. Что же касается краткосрочных займов и кредитов, то они должны регулироваться не теми же формами и методами, что и иностранные инвестиции. Кроме того, с развитием правового регулирования все более важное значение стал играть критерий коммерческой заинтересованности, отграничивающий иностранные инвестиции от спонсорских вложений, благотворительных акций и т. д. Другими словами, был сделан вывод о том, что правовое регулирование иностранных инвестиций зависит от видов и форм иностранного инвестирования.

Инвестиции означают использование частными, т. е. юридическими и физическими, лицами имущества, прежде всего денег, для получения дохода или прироста капитала либо для того и другого. То есть речь идет о финансовых операциях, когда деньги помещаются в ценные бумаги, а также применимо к определенным действиям лица, совершаемым с целью получения прибыли и с риском утраты как предполагаемой прибыли, так и вложенного капитала.

В общем, анализируя различные определения понятия «иностранные инвестиции», применяемые в международной и отечественной практике, можно сделать следующие предварительные выводы.

Традиционно международная практика понимает под иностранными инвестициями ценности, принадлежащие гражданским и юридическим лицам одной стороны, находящиеся в другой стране. Определение в российском законе «иностранных инвестиций» как ценностей, вкладываемых в целях получения прибыли (дохода), приводит к «ограничению круга возможных объектов, находящихся под защитой закона. Под это определение, например, не подпадают дома и квартиры для проживания, не используемые пока земельные участки. Исключение объектов такого рода из-под сферы действия закона чревато возникновением в будущем серьезных правовых коллизий.

Успешная интеграция России в мировую экономику должна обеспечивать активное применение положений Закона об иностранных инвестициях и соответственно вынудит рано или поздно пойти на более детальную расшифровку соответствующих положений данного закона. Пока же бизнесмены, юристы, работники государственных учреждений вынуждены давать свои интерпретации понятию «иностранные инвестиции», что вызывает определенные трудности для иностранного инвестора.

В соответствии со ст. 2 Федерального закона «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» иностранная инвестиция — это «вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты гражданских прав не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в Российской Федерации, в соответствии с федеральными законами, в том числе денег, ценных бумаг (в иностранной валюте и валюте Российской Федерации), иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную собственность), а также услуг и информации.

По сравнению с ранее действовавшим инвестиционным законодательством новая дефиниция выигрывает от того, что довольно емко определяет формы, в которых могут быть осуществлены вложения капитала (любые объекты гражданских прав, не изъятые из оборота и не ограниченные в нем). Но в то же время старое определение понятия «иностранные инвестиции», по мнению некоторых специалистов, точнее раскрывало термин с точки зрения цели, для которой осуществляются иностранные инвестиции, — получение прибыли (дохода). В Законе 1999 г. эта цель, видимо, подразумевается в силу самого объекта вложения (если средства вкладываются в объект предпринимательской деятельности, то цель извлечения прибыли резюмируется из самого характера предпринимательства), а также может быть введена «от противного», исходя из того, что этим же Федеральным законом из сферы действия законодательства об иностранных инвестициях, как мы уже отмечали, исключены отношения по вложению иностранного капитала в благотворительные, религиозные и другие общественно полезные, т. е. некоммерческие, организации. Тем не менее от прямого указания на цель осуществления иностранных инвестиций Закон только выиграл бы, особенно если учесть, что общее инвестиционное российское законодательство считает инвестициями также и вложения, преследующие не цели извлечения прибыли, а цели достижения «иного полезного эффекта».

Юридическая Фархутдинов И.З. Международное инвестиционное право и процесс

Юридическая Фархутдинов И.З. Международное инвестиционное право и процесс

В книге представлено первое в отечественной правовой науке наиболее развернутое, комплексное концептуальное обоснование модели международного инвестиционного права. Автор, умело прослеживая эволюцию международно-правового регулирования зарубежного инвестирования на основе анализа широкого круга международно-правовых договоров и документов, а также отечественного инвестиционного законодательства, раскрывает юридические параметры международных инвестиционных отношений, особенности соотношения международных и национально-правовых норм в сфере иностранных инвестиций, межгосударственной договорной регламентации иностранных инвестиций, проблемы допуска, условия инвестиционной деятельности на различных ее этапах, другие актуальные вопросы правового обеспечения зарубежных капиталовложений. <br> Впервые на основе широкой международной арбитражной практики исследуется в качестве отдельной части МИП международное инвестиционное процессуальное право, рассматриваемое в книге как институт международного арбитражного права иностранных инвестиций, а также институт разумного государственного вмешательства в международный инвестиционный проект. <br><br> <h3><a href="https://litgid.com/read/mezhdunarodnoe_investitsionnoe_pravo_i_protsess/page-1.php">Читать фрагмент...</a></h3>

Внимание! Авторские права на книгу "Международное инвестиционное право и процесс" (Фархутдинов И.З.) охраняются законодательством!