Усмотрение в процессе реализации прав, свобод и обязанностей граждан. Монография

Скударнов А.С., Шафиров В.М.

Возрастное ограничение: 0+ Жанр: Юридическая Издательство: Проспект Дата размещения: 27.02.2017 ISBN: 9785392240005 Язык: Объем текста: 191 стр. Формат: epub

Оглавление

Введение

Глава 1. Общая характеристика усмотрения в процессе реализации права

Глава 2. Усмотрение в процессе непосредственной реализации права индивидами (и их объединениями)

Глава 3. Усмотрение в процессе организации осуществления прав, свобод и исполнения обязанностей гражданами со стороны органов публичной власти

Заключение

Для бесплатного чтения доступна только часть главы! Для чтения полной версии необходимо приобрести книгу

Глава 2.
УСМОТРЕНИЕ В ПРОЦЕССЕ НЕПОСРЕДСТВЕННОЙ РЕАЛИЗАЦИИ ПРАВА ИНДИВИДАМИ (И ИХ ОБЪЕДИНЕНИЯМИ)

2.1. Понятие усмотрения в процессе непосредственной реализации права индивидами (и их объединениями)

Проблема усмотрения в процессе непосредственной реализации права недостаточно изучена в юридической науке. Это объясняется несколькими причинами. Во-первых, сложившимся, преимущественно негативным, отношением к усмотрению в процессе реализации права, в котором виделся источник вседозволенности и различных правонарушений; во-вторых, представлением о том, что для государства важнее добиться от индивидов точного соблюдения правовых предписаний, чем обеспечить возможности для активного пользования правами и исполнения обязанностей, хотя законодательно и закрепляется словосочетание «действовать по своему усмотрению». Все это не способствовало развитию общей концепции усмотрения.

Объем и характер возможностей индивидов и их объединений действовать по своему усмотрению в процессе непосредственной реализации права зависит от подхода к понятиям «право», «реализация права».

Как было отмечено ранее, господствовавший долгое время в отечественной правовой науке подход к правопониманию, в основе которого лежат приоритет должного над дозволенным, преобладание формально-юридической стороны над содержательной, сформировал соответствующее представление о непосредственной реализации права как о поведении субъектов, в котором воплощаются предписания правовых норм: они своими правомерными действиями претворяют в жизнь образцы возможного и должного поведения, заложенные правовыми нормами. Здесь усмотрение субъекта сводится лишь к возможности выбора использовать или нет принадлежащее ему субъективное право. При исполнении обязанностей и соблюдении запретов свобода выбора еще более ограничена.

При этом упор сделан на внешнюю сторону правореализующей деятельности. Мотивы и цели, лежащие в основе непосредственной реализации права, особого значения не имеют. Как отмечает Я. З. Хайкин, «для правового регулятора в принципе безразличны все вариации индивидуальных выборов поведения, которые могут быть продиктованы различными причинами, условиями, целями и т. п.». Главное, чтобы совершенные правомерные действия соответствовали модели, заложенной в правовой норме.

В частности, подобное представление можно обнаружить в работе А. С. Пиголкина. По его мнению, «реализация правовых норм — это такое поведение субъектов права, в котором воплощаются предписания правовых норм (правомерное поведение), практическая деятельность людей по осуществлению прав и выполнению юридических обязанностей. Иными словами, это воплощение в поступках людей тех требований, которые в общей форме выражены в нормах права. Реализация норм права есть непосредственный результат правового регулирования, конкретное его проявление».

Как видим, при таком рассмотрении правореализующей деятельности возможности граждан (их объединений) совершать какие-либо действия по своему усмотрению при осуществлении прав, свобод, исполнении и соблюдении обязанностей минимальны. Реализуя требования права, индивиды не наделены широкими возможностями свободно выбирать благоприятный для них вариант поведения. Законодатель изначально в правовой норме предусматривает сроки, место, порядок совершения правомерных действий, а задача субъекта, осмыслив их, практически осуществить.

На наш взгляд, предложенное автором определение не учитывает того, что, во-первых, не все нормы требуют от субъекта совершения определенных действий или воздержания от них. Такие требования заложены в обязывающих и запрещающих нормах. Управомочивающие же нормы предоставляют индивидам и их объединениям возможности использования предоставленных им прав и свобод. При этом практическое их осуществление зависит от воли самих управомоченных. Во-вторых, реализация права не всегда предполагает буквальное следование требованиям правовых норм. В тех случаях, когда в конкретной жизненной ситуации с помощью претворения правовых норм в жизнь не удается достичь определенного положительного результата, для достижения которого осуществлялось право, субъект может руководствоваться иными нормативно-регулятивными средствами (нормативными обобщениями), содержащимися в Конституции РФ, международно-правовых актах, не нарушая при этом установленных ограничений и запретов.

Используемый в настоящей работе современный (интегративный) подход к правопониманию меняет сложившиеся представление о непосредственной реализации права гражданами и их объединениями и позволяет с иных позиций подойти к раскрытию проблемы усмотрения.

Непосредственная реализация права — это не просто деятельность граждан и различных форм их объединений, согласующаяся с предписаниями правовых норм, а активное правомерное поведение по осуществлению прав, свобод, исполнению обязанностей, в ходе которой они проявляют самодеятельность, инициативу, творчество. Индивиды действуют так не только потому, что этого требуют нормативно закрепленные правила поведения, а будучи заинтересованными в достижении определенного результата. Следовательно, непосредственная реализация права представляет собой единство субъективной (внутреннего мира человека) и объективной (его деятельности) сторон правомерного поведения.

«Индивидуальное правосознание включает в себя множество разнообразных компонентов: потребности, интересы, желания, стремления, эмоции, цели, мотивы, ценностные ориентации и т. д. Вместе взятые они составляют сложный психологический механизм, функционирование которого предшествует осуществлению прав, свобод, исполнению обязанностей и соблюдению запретов».

«Направленность процессов жизнедеятельности и поведения задается сложным внутренним психологическим образованием, осуществляющим их регуляцию и включающим в себя идеалы, цели, интересы, мировоззрения, убеждения и т. д.».

Сказанное свидетельствует о важности учета психологического механизма при непосредственной реализации права. Она дает информацию о внутреннем состоянии человека при осуществлении прав, свобод, исполнении обязанностей и соблюдении запретов, о его готовности действовать в правовом пространстве. Выявление целей и мотивов совершенного действия (или бездействия) позволяет предвидеть возможное дальнейшее поведение индивида, понять, почему он использовал или, напротив, не использовал то или иное право, почему исполнил или не исполнил возложенную на него обязанность.

Наиболее ярко это проявляется при использовании прав и свобод. К осуществлению субъективного права нельзя принудить. К этому субъекта побуждает осознание потребности в чем-либо. Для ее удовлетворения индивид должен лично отыскать из всего комплекса нормативно-регулятивных средств то, которое требуется для данного случая, осмыслить закрепленное в нем правило, предусмотреть возможные последствия, уяснить пределы его осуществления, а затем практически реализовать.

Отмеченное в полной мере можно отнести к исполнению обязанностей и соблюдению запретов. То обстоятельство, что предписываемое поведение должно проходить в строго определенных законом рамках, не исключает возможности действовать самодеятельно и активно. Как отмечает В. М. Шафиров, «…даже действуя в определенных рамках (мере) гражданин имеет все для того, чтобы совершать юридически значимые акты интенсивно, а порой и инициативно. На это его ориентирует правовой закон, и даже тогда, когда срок исполнения обязательства установлен». Главное, чтобы в процессе исполнения обязанностей индивиды и их объединения исходили из единства личных и общественных интересов, четко осознавали, что действуют прежде всего в интересах управомоченного.

Чтобы обе стороны правомерного поведения привели к эффективной непосредственной реализации права, особую роль играет усмотрение. Если нормативные положения воспринимаются индивидом как правила должного и модель поведения заранее определена, то для их практической реализации ему нужно совершить минимум каких-либо поисковых и мыслительных операций. Это существенно снижает воспитательные потенции права, способствует развитию конформизма и правового нигилизма в обществе. Когда выбор ограничен, личность может начать сознательно уклоняться от использования той или иной части субъективных прав и свобод (не участвовать в выборах, не предпринимать попыток реализовать свободу труда, право на образование и др.). По мнению В. М. Сырых, такое поведение причиняет ущерб государству, которое не получает от нормативно-правовых актов тех результатов, которые оно могло бы получить при условии активного правового поведения всех или большинства членов общества.

Ситуация меняется, если в содержание правореализующей деятельности граждан и их объединений включается усмотрение. «Освоение правовых ценностей тесно связано с пониманием, которое нельзя сводить только лишь к простому определению смысла текста (например, закона), а следует обращаться к изучению внетекстовых, контекстуальных фактов». Свобода выбора стимулирует индивидов к самостоятельному изучению и осмыслению нормативно-регулятивных средств, особенностей их реализации. Это открывает простор для проявления самодеятельности, инициативы, интенсивности, творчества в деле достижения нужного для них юридического результата.

Превращение каждого отдельного человека в правовую личность — процесс сложный и длительный. Всякий раз, находясь перед выбором и желая удовлетворения своего интереса, индивид будет постигать правовые ценности, формировать необходимую систему знаний, убеждений навыков, которые ему потребуются в дальнейшем при осуществлении прав, свобод и исполнении обязанностей. Тем самым достигается правовой прогресс личности.

Отмеченная роль усмотрения при непосредственной реализации права позволяет выделить следующие его признаки: осуществляется индивидами и их объединениями; закрепляется в системе нормативно-регулятивных средств; проявляется в рамках саморегулирования; осуществляется в целях эффективной реализации прав, свобод, исполнения и соблюдения обязанностей. Изучим каждый из них подробнее.

1. Осуществляется индивидами и их объединениями. Усмотрением обладают прежде всего индивиды — граждане РФ, иностранные граждане, лица без гражданства.

Возможность граждан РФ по своему усмотрению осуществлять принадлежащие им права и свободы закрепляется в разных нормативно-правовых актах.

Например, согласно ч. 1 ст. 32 Конституции РФ «граждане Российской Федерации имеют право участвовать в управлении делами государства как непосредственно, так и через своих представителей». Это право юридически обеспечивает включение граждан в сферу принятия и осуществления государственных решений, в сферу национальной политики, в связи с чем оно гарантируется демократической организацией всей политической системы общества, вовлекающей граждан в активную политическую деятельность, и имеет разнообразные формы реализации. Так, граждане РФ, желая занять более активную гражданскую позицию, неудовлетворенные положением дел в стране и осознавая потребность в участии в управлении государственными делами, могут по своему усмотрению выбрать любую форму реализации принадлежащего им конституционного права — участвовать в выборах, референдуме, поступить на государственную службу, обратиться письменно или лично в органы государственной власти и местного самоуправления, организовать митинг, демонстрацию или шествие и др.

Согласно ч. 1 ст. 13 Федерального закона от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» «иностранные граждане пользуются правом свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, а также правом на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности с учетом ограничений, предусмотренных федеральным законом».

Данная норма предоставляет иностранному гражданину или лицу без гражданства возможность по своему усмотрению выбрать работодателя, с которым он вступит в трудовые отношения, определить условия трудового договора, позволяющие ему наилучшим образом использовать свои способности, проявить навыки и умения.

Способность граждан РФ, иностранных граждан и лиц без гражданства своими действиями и по своему усмотрению приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их возникает в полном объеме с наступлением совершеннолетия.

Осуществлять свободу выбора варианта поведения при осуществлении прав, свобод и исполнении обязанностей могут и организации — юридические лица. На такую возможность указывает, в частности, ч. 1 ст. 9 ГК РФ.

2. Закрепляется в системе нормативно-регулятивных средств. Усмотрение закрепляется в источниках права с помощью различных нормативно-регулятивных средств: норм права и нормативных обобщений.

Усмотрение, которое закреплено в нормах права. Наиболее распространенной является классификация норм права на управомочивающие, обязывающие и запрещающие. И несмотря на то что они закрепляют разные по своему содержанию правила поведения (управомочивающая норма закрепляет права, обязывающая и запрещающая — обязанности), тем не менее каждый из названных видов норм закрепляет за субъектами права определенный объем свободы выбора.

Усмотрение, которое закреплено в управомочивающих нормах. С. С. Алек­сеев в свое время отметил, что «смысл управомочивающих норм — в предоставлении простора для самостоятельного, инициативного действования».

Управомочивающей называется юридическая норма, в которой формулируется определенная возможность совершения различных положительных действий: «…дозволения приобретают юридический характер и становятся юридическими дозволениями тогда, когда они выражены в действующем праве — в особых управомочивающих нормах или же в комплексе юридических норм. Указанный момент представляется в высшей степени важным потому, что таким путем — и это определяющая особенность именно юридических дозволений — их содержание очерчивается четкими границами, рамками, отделяющими юридическое дозволение от произвольных действий».

В управомочивающих нормах отражена суть правового регулирования при осуществлении прав и свобод — предоставление свободы для совершения самостоятельных, активных действий. Наделяя субъектов права свободой выбора, управомочивающая норма делает это не в приказном порядке, недопускающем ее неприятия или отказа, а в таких мягких словесных формулировках, как «имеет право», «вправе», «может», «возможно».

В зависимости от уровня индивидуального регулирования (саморегуляции) и объема предоставляемого субъектам усмотрения можно выделить определенные управомочивающие нормы; управомочивающие нормы, дозволяющие выбор вариантов поведения; управомочивающие нормы, дозволяющие свою конкретизацию в зависимости от сложившейся ситуации; управомочивающие нормы, дозволяющие принятие правила поведения, отличного от имеющегося; рекомендательные нормы.

Усмотрение, которое закреплено в определенных управомочивающих нормах. Каждая отдельно взятая определенно управомочивающая норма закрепляет точный, не предусматривающий каких-либо изменений дополнений объем усмотрения. Поэтому субъекту, прежде чем воспользоваться определенной управомочивающей нормой, важно определить, насколько ее содержание соответствует его потребностям и интересам; не существует ли наряду с ней в данной или другой отрасли права более подходящая норма (например, в результате анализа может оказаться, что в сложившихся условиях целесообразнее использовать вместо нормы о трудовом договоре норму о гражданско-правовом договоре). Свобода выбора заключена во внешних, подготовительных действиях: в решении вопроса об использовании или неиспользовании своих прав; о месте и времени их реализации; о другой стороне правоотношения и т. п.

Усмотрение, которое закреплено в управомочивающих нормах, дозволяющих выбор вариантов поведения. Законодательно определены следующие случаи вариантности выбора поведения:

— одного или одновременно двух и более, отличающихся друг от друга. Например, ч. 3 ст. 1099 ГК РФ говорит, что «компенсация морального вреда осуществляется независимо от подлежащего возмещению имущественного вреда». Это означает, что гражданин может по своему усмотрению требовать компенсации либо только морального, либо только имущественного вреда, либо одновременно и того и другого;

— одного из двух или нескольких, исключающих друг друга (альтернативные нормы). Так, в соответствии с ч. 1 ст. 5 Федерального закона от 28 декабря 2013 г. № 400-ФЗ «О страховых пенсиях» «лицам, имеющим право на одновременное получение страховых пенсий различных видов, в соответствии с настоящим Федеральным законом устанавливается одна пенсия по их выбору»;

— из одного или нескольких вариантов, в порядке замены при определенных обстоятельствах основного, используемого как правило. К примеру, в соответствии с ч. 1 ст. 33 СК РФ «законным режимом имущества супругов является режим их совместной собственности. Законный режим имущества супругов действует, если брачным договором не установлено иное». Из данной статьи следует, что законодатель устанавливает в качестве основного правила законный режим имущества супругов, а дополнительным (факультативным) правилом, используемым по усмотрению супругов, выступает возможность заключения брачного договора, которым может быть изменен режим их совместной собственности. Во втором случае они имеют широкие возможности, исходя из конкретных обстоятельств и своих интересов, определить в брачном договоре свои имущественные правоотношения.

Усмотрение, которое закреплено в управомочивающих нормах, дозволяющих выбор аналогичного варианта поведения. Специфика данного вида норм состоит в том, что требуемая модель поведения не получила конкретного изложения в виде отдельной нормы. И этот пробел разрешается восполнить для конкретных ситуаций при помощи подбора норм, регулирующих сходные отношения.

Например, согласно ч. 2 ст. 567 ГК РФ «к договору мены применяются соответственно правила о купле-продаже (глава 30), если это не противоречит правилам настоящей главы и существу мены. При этом каждая из сторон признается продавцом товара, который она обязуется передать, и покупателем товара, который она обязуется принять в обмен». Данная норма предоставляет возможность субъектам права по своему усмотрению применять к договору мены положения договора о купле-продаже, если это необходимо для правильного и справедливого разрешения вопроса.

Усмотрение, которое закреплено в управомочивающих нормах, дозволяющих свою конкретизацию в зависимости от сложившейся ситуации. Такие нормы именуются ситуационными. Их особенность заключается в том, что они не связывают усмотрение субъектов с какими-либо вариантами, а управомочивают их конкретизировать элементы ее структуры на основе заложенных в ней общих положений с учетом особенностей конкретной ситуации.

Юридическая Скударнов А.С., Шафиров В.М. Усмотрение в процессе реализации прав, свобод и обязанностей граждан. Монография

Юридическая Скударнов А.С., Шафиров В.М. Усмотрение в процессе реализации прав, свобод и обязанностей граждан. Монография

Работа написана с позиций человекоцентристской методологии. Традиционно усмотрение рассматривается как негативное явление, источник злоупотреблений, и большинство ученых склоняется к необходимости его сокращения. В книге раскрыты обе стороны (негативная и позитивная) данного понятия, однако упор сделан на положительную роль усмотрения в процессе осуществления прав, свобод, исполнения и соблюдения обязанностей гражданами. В монографии раскрыты условия, механизм, особенности усмотрения при непосредственной реализации и применении права.<br /> Законодательство приводится по состоянию на март 2016 г.<br /> Адресована субъектам правотворческой деятельности, правоприменителям, гражданам, непосредственно осуществляющим права, свободы и обязанности, а также преподавателям, аспирантам, студентам и всем, кто интересуется правом.