|
ОглавлениеГлава 1. Финансовая диагностика в системе финансового менеджмента Глава 2. Диагностика финансовой несостоятельности (банкротства) предприятия Глава 3. Финансовая диагностика неплатежеспособного предприятия Глава 4. Финансовая диагностика преднамеренного банкротства Глава 5. Финансовая диагностика российских эмитентов Для бесплатного чтения доступна только часть главы! Для чтения полной версии необходимо приобрести книгуГлава 4. |
Закон о банкротстве 1992 г. | Закон о банкротстве 1998 г. | |
Объекты ПБ | занимающиеся предпринимательской деятельностью юридические лица предприниматели без образования юридического лица граждане-предприниматели | коммерческие организации (кроме казенных предприятий) некоммерческие организации (в форме потребительских кооперативов и фондов – следует из п. 1 ст. 65 ГК РФ) |
Субъекты ПБ | руководитель собственник | лица, которые имеют право давать обязательные для должника указания или имеют возможность иным образом определять действия должника |
Объективная сторона ПБ | процесс преднамеренного банкротства создание или увеличение неплатежеспособности нанесение ущерба предприятию заведомо некомпетентное ведение дел | результат преднамеренного банкротства несостоятельность (банкротство) |
Субъективная сторона ПБ | совершено в личных интересах или интересах иных лиц (прямой умысел) | совершено по вине указанных субъектов (без указания формы вины) |
Эволюция представлений о преднамеренном банкротстве в уголовном и административном законодательстве
В действующем Федеральном законе «О несостоятельности (банкротстве)» термин «преднамеренное банкротство» используется без раскрытия содержания. Согласно постановлению Пленума Верховного Суда РФ № 41 и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ № 9 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие части первой Налогового кодекса Российской Федерации» от 11.06.1999, если в нормативном документе какой-либо отрасли законодательства использован термин, специально не определенный данной отраслью права, и определение этого термина дается другой отраслью законодательства, следует пользоваться существующим определением.
До 2006 г. преднамеренное банкротство определялось в Уголовном кодексе Российской Федерации (УК РФ) как умышленное создание или увеличение неплатежеспособности, совершенное руководителем или собственником коммерческой организации, а равно индивидуальным предпринимателем в личных интересах или интересах иных лиц, причинившее крупный ущерб или иные тяжкие последствия.
Как отмечено в комментариях Генеральной Прокуратуры к Уголовному кодексу РФ, данная статья является новой. «Она направлена на охрану интересов государства, законных прав и интересов собственников коммерческих организаций и кредиторов, обеспечение стабильности и добропорядочности предпринимательских отношений, а также на защиту работников коммерческих организаций от незаконного лишения рабочих мест».
В конце 2001 г. был принят Кодекс об административных правонарушениях (КоАП), в соответствии с которым преднамеренное банкротство определялось как умышленное создание или увеличение неплатежеспособности юридического лица или индивидуального предпринимателя.
Определения преднамеренного банкротства в уголовном и в административном законодательстве противоречили друг другу, в частности в отношении объекта преднамеренного банкротства. Согласно УК РФ наряду с индивидуальными предпринимателями, объектом преднамеренного банкротства могли быть коммерческие организации (за исключением казенных предприятий, банкротство которых не предусмотрено Гражданским кодексом РФ).
Согласно КоАП объектами преднамеренного банкротства выступали индивидуальные предприниматели и юридические лица. Однако фактически речь шла не обо всех юридических лицах, а о коммерческих организациях (кроме казенных предприятий), потребительских кооперативах и фондах. (Согласно ст. 65 ГК РФ, банкротами могут быть признаны коммерческие организации, за исключением казенных предприятий, а также потребительские кооперативы и фонды.)
К субъектам преднамеренного банкротства в УК РФ были отнесены индивидуальный предприниматель, руководитель и собственник коммерческой организации. Однако фактически ими могли выступать только индивидуальный предприниматель или руководитель, являющийся физическим лицом. Дело в том, что в России субъектами преступления признаются исключительно физические лица. Вопрос о собственнике коммерческой организации в контексте уголовного права вообще рассматриваться не может. По законодательству «организация не имеет собственника». Исключением в данном случае выступает унитарное предприятие, собственником которого является государство. Однако государство не может являться субъектом преступления.
В КоАП субъекты преднамеренного банкротства были не определены. Следовательно, они устанавливались в каждом конкретном случае.
При описании объективной стороны преднамеренного банкротства и в том, и в другом случае говорилось о создании или увеличении неплатежеспособности. Однако в УК РФ объективная сторона преднамеренного банкротства включает не только действия по умышленному созданию или увеличению неплатежеспособности, но и преступные последствия, и причинную связь между ними. Иными словами, объективная сторона дополнена такими условиями, как «крупный ущерб» и «иные тяжкие последствия».
Данные условия являлись так называемыми оценочными признаками, содержание которых зависело от конкретного случая. Согласно комментариям Генеральной Прокуратуры к УК РФ крупный ущерб или иные тяжкие последствия могли состоять в убытках должника, потере рабочих мест, невыплаченных налогах. Следовательно, иные тяжкие последствия могли носить нематериальный характер (нарушение трудовых прав работников, прекращение выпуска необходимой для региона продукции и т. п.).
Очевидно, что фраза о создании или увеличении неплатежеспособности неоднозначна и требует толкований. Представляется, что понятие неплатежеспособности следует понимать в смысле Закона «О несостоятельности (банкротстве) предприятий» 1992 г., то есть как невозможность должника выполнить свои обязательства перед кредиторами. Именно эта трактовка умышленного банкротства послужила основой юридической конструкции преднамеренного банкротства в уголовном, а затем и в административном праве.
Как отмечается в комментариях к УК РФ, неплатежеспособность является внешним признаком, проявлением несостоятельности и в смысле данной статьи рассматривается как объективно существующее состояние, при котором данная коммерческая организация либо индивидуальный предприниматель не могут удовлетворить требования кредиторов. Умышленное создание или увеличение неплатежеспособности может совершаться путем заключения заведомо невыгодных, не соответствующих нормальной практике сделок, принятия на себя чужих долгов в качестве поручителя, уменьшения активов, фиктивного отчуждения имущества.
В приведенных определениях преднамеренного банкротства отчасти совпадает его субъективная сторона. И в том, и в другом случае предусмотрено, что преднамеренное банкротство совершается с прямым умыслом. Это означает, что лицо осознает общественную опасность своих действий, желает их совершения и преследует цель привести коммерческую организацию или индивидуального предпринимателя к банкротству.
Некоторые авторы считают, что злой умысел не является обязательным условием преднамеренного банкротства. Так, А. Гречишкин и В. Плотников отмечают, что «несмотря на термин «преднамеренное» субъективное условие привлечения к ответственности за такое банкротство не ограничивается умышленной виной, а распространяется на всякую вину. Поэтому вернее было бы вместо термина «преднамеренное» использовать термин «виновное». Однако, как показывает практика, в основе преднамеренного банкротства, как правило, лежит личная заинтересованность, которая может быть обусловлена корыстью, карьеризмом, семейственностью, желанием приукрасить действительное положение, получить взаимную услугу, заручиться поддержкой в решении какого-либо вопроса или скрыть свою некомпетентность.
Различия в определениях преднамеренного банкротства, применявшихся до 2006 г. в уголовном и административном законодательстве, показаны в табл. 4.2.
Таблица 4.2
Определения преднамеренного банкротства в уголовном и административном законодательстве РФ
Уголовный кодекс | Кодекс об административных правонарушениях | |
Объекты ПБ | коммерческие организации (кроме казенных предприятий) индивидуальные предприниматели | коммерческие организации (кроме казенных предприятий) потребительские кооперативы фонды индивидуальные предприниматели |
Субъекты ПБ | руководитель (физическое лицо); индивидуальный предприниматель | не указаны |
Объективная сторона ПБ | создание или увеличение неплатежеспособности, причинившее крупный ущерб или иные тяжкие последствия | создание или увеличение неплатежеспособности |
Субъективная сторона ПБ | совершено умышленно в личных интересах или интересах иных лиц (прямой умысел) | совершено умышленно (прямой умысел) |
С 1 января 2006 г. были введены законодательные изменения, гармонизирующие определения преднамеренного банкротства.
Несмотря на то что некоторые перечисленные проблемы остались неразрешенными (для признания банкротства преднамеренным необходимо доказать прямой умысел; по-прежнему не предусматривается ответственность за преднамеренное банкротство казенных предприятий, учреждений, объединений граждан и юридических лиц), изменения в целом позитивны:
1. Сняты противоречия между определениями преднамеренного банкротства в разных нормативно-правовых актах.
2. Расширен круг объектов преднамеренного банкротства в уголовном законодательстве.
3. Расширен круг субъектов преднамеренного банкротства в уголовном законодательстве и уточнены лица, подлежащие административной ответственности за преднамеренное банкротство.
4. Конкретизирована объективная сторона преднамеренного банкротства. При этом акцент сделан не на процессе правонарушения (создание или увеличение неплатежеспособности), а на его последствиях (неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов), что, как было отмечено выше, предоставляет большую свобода в определении действий, относящихся к преднамеренному банкротству. Кроме того, установлено, что банкротство может возникнуть и в результате преступного бездействия лиц, которые имеют возможность его предотвратить.
5. Изменена формулировка субъективной стороны правонарушения (для того чтобы привлечь правонарушителей к уголовной ответственности, не требуется доказывать их корыстную заинтересованность).
4.2. Преднамеренное банкротство предприятия в системе экономических отношений
Как известно, однородные регулярно наблюдаемые отношения образуют содержание отдельной категории. При этом характер категории зависит от сферы проявления отношений. Преднамеренное банкротство относится к отношениям в сфере экономической деятельности. Поэтому, проанализировав данную категорию с правовой точки зрения, целесообразно обратиться к экономическим аспектам данного явления. Прежде всего целесообразно выяснить, является ли преднамеренное банкротство экономической категорией.
Обратим внимание на термин. Слово «преднамеренный» в русском языке означает заранее обдуманный, умышленный (обычно о чем-нибудь плохом). В отношении банкротства преднамеренность реализуется в наличии злого умысла, который состоит в незаконном получении доходов. Деятельность, направленная на получение доходов (независимо от результатов), может рассматриваться как экономическая деятельность. При этом любая деятельность, осуществляемая нелегально, является незаконной. Таким образом, действия лиц, инициирующих преднамеренное банкротство предприятия, можно охарактеризовать как проявление незаконной экономической деятельности. Как в этом отношении отмечает А.Х. Тимербулатов, «преступные действия правонарушителей… носят сугубо экономический характер».
Поскольку преднамеренное банкротство является экономической категорией, следует сформулировать его определение с экономической точки зрения. Определение преднамеренного банкротства предприятия требует обоснования его существенных свойств, отличающих его от других экономических явлений. И прежде всего необходимо определить место преднамеренного банкротства предприятий в экономической системе.
Преднамеренное банкротство предприятия как теневая экономическая деятельность
Существует подход, согласно которому в рамках экономической системы выделяют две подсистемы:
1) формальную (или официальную) экономику;
2) неформальную (или неофициальную) экономику (данный (макроэкономический) подход нацелен на оценку масштабов неформальной экономики и применяется при макроэкономических расчетах).
Формальная экономика рассматривается как совокупность видов экономической деятельности, которые учитываются государственной статистикой (включаются в ВВП, охватываются налогообложением). Иными словами, формальная экономика представляет собой контролируемое государством производство, распределение, обмен и потребление товарно-материальных ценностей и услуг.
Соответственно неформальная экономика – совокупность видов экономической деятельности, которые по тем или иным причинам не учитываются государственной статистикой (не включаются в ВВП, не охватываются налогообложением); не контролируемое государством производство, распределение, обмен и потребление товарно-материальных ценностей и услуг.
Преднамеренное банкротство как вид экономической деятельности, очевидно, не учитываемый государственной статистикой, к формальной экономике не принадлежит. Поэтому обратимся к структуре неформальной экономики. Как правило, в соответствующей экономической системе выделяют два блока:
1) вторая экономика (например, ведение домашнего хозяйства);
2) теневая экономика, в свою очередь включающая два сегмента:
– экономическая деятельность, которая проводится с нарушением требований действующего законодательства с целью невыполнения определенных экономических обязательств по отношению к обществу (например, с целью уклонения от выплаты налогов и сборов);
– запрещенная экономическая деятельность (например, рэкет, торговля наркотиками).
Однозначной и общепризнанной трактовки понятий «неформальная» и «теневая» экономика не существует. Нередко теневую экономику отождествляют с неформальной, включая в нее следующие экономические отношения:
– экономические отношения, не регистрируемые государством («вторая экономика»);
– неформальные экономические отношения внутри официальных экономических структур;
– криминальные экономические отношения, базирующиеся на корыстно-насильственном вторжении в производственную и распределительную сферу экономики.
Безусловно, преднамеренное банкротство не относится к так называемой второй экономике, представленной нерегистрируемой, но и незапрещенной экономической деятельностью. Вместе с тем, с одной стороны, преднамеренное банкротство представлено неформальными экономическими отношениями внутри официальных экономических структур, с другой, оно приводит к ликвидации этих структур, что позволяет охарактеризовать его как «корыстно-насильственное вторжение в распределительную сферу экономики».
Как следует из сказанного, однозначно ответить на вопрос о месте преднамеренного банкротства в экономической системе сложно. Причина заключается в том, что в приведенных классификациях критерии отнесения той или иной деятельности к тому или иному сегменту неформальной и (или) теневой экономики недостаточно четкие.
Рассмотрим альтернативный подход к определению структуры неформальной и (или) теневой экономики. Выбор данного подхода (автор – В.В. Радаев) обусловлен четкостью критериев при выделении сегментов теневой экономики. Наиболее широким понятием в данном случае выступает неформальная экономика. По критерию «степень легальности экономических действий» выделяются правовая, внеправовая, полуправовая и нелегальная (или криминальная) экономика.
Правовой сегмент теневой экономики определяется как экономическая деятельность, которая не оформляется договорами, не отражается в финансовой отчетности, но в то же время не нарушает ни действующих законов, ни прав других хозяйственных агентов («белые рынки»). Примером такой деятельности является натуральное производство домашних хозяйств.
Внеправовая экономика рассматривается как экономическая деятельность, которая не преступает рамки действующего законодательства, поскольку находится в не регламентированных законом зонах, но при этом систематически нарушает права других хозяйственных агентов («розовые рынки»). Среди ее примеров некоторые нарушения, связанные с экологической безопасностью, лоббирование в пользу отдельных хозяйственных субъектов.
Внимание! Авторские права на книгу "Финансовая диагностика предприятия. Монография" (Львова Н.А.) охраняются законодательством!