|
|
ОглавлениеГлава I. Понятие и структура организованного фондового рынка Глава III. Правовой статус организаторов торговли на рынке ценных бумаг Для бесплатного чтения доступна только часть главы! Для чтения полной версии необходимо приобрести книгуГлава III. Правовой статус организаторов торговли на рынке ценных бумаг§ 1. Организатор торговли как специфический субъект финансового рынкаДействующие до 1 января 2014 г. положения ст. 2 и 9 ФЗ о РЦБ относят организаторов торговли к категории профессиональных участников рынка ценных бумаг. Данная категория субъектов рынка ценных бумаг обладает особым правовым статусом, связанным с осуществлением специального государственного контроля за их деятельностью, который обусловлен ролью организаторов торговли на фондовом рынке. В качестве отличительных (от деятельности иных субъектов рынка ценных бумаг) признаков деятельности его профессиональных участников в юридической литературе выделяются: профессионализм, систематичность, самостоятельность, рисковый характер, особая цель – достижение положительного экономического эффекта, специальный характер легитимации данной деятельности (осуществление ее только на основе лицензии) и установление в законе исчерпывающего перечня форм такой деятельности. К данному перечню представляется необходимым добавить ряд иных отличительных признаков. Во-первых, осуществление данной деятельности только в форме юридического лица. А.В. Семенов отмечает: «необходимость осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг исключительно в форме юридического лица… представляется оправданной, так как в наибольшей степени позволяет и структурно, и финансово гарантировать обеспечение прав иных субъектов рынка ценных бумаг… Кроме того, подобное условие соответствует мировой практике». Однако данный автор почему-то не выделяет это условие в качестве отличительного признака профессионального участника фондового рынка, что было бы логичным. Во-вторых, основной по отношению к иным видам хозяйственной деятельности участника фондового рынка характер его профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. В отличие, например, от деятельности эмитента на рынке ценных бумаг, для его профессиональных участников деятельность по оказанию услуг на рынке ценных бумаг является основным источником прибыли. Для эмитента же выпуск ценных бумаг и обращение их на рынке является дополнительным к его основному виду хозяйственной деятельности способом привлечения денежных средств, необходимых для развития основного вида хозяйственной деятельности. Прибыль инвестора от операций, производимых на рынке ценных бумаг, также не всегда является основным источником его доходов. Профессиональных участников рынка ценных бумаг можно отнести к другой, более широкой категории – профессиональных участников финансового рынка. В российском законодательстве эта группа субъектов объединяется под названием «финансовые организации». Впервые понятие «финансовая организация» появилось в законодательстве о защите конкуренции. Так, согласно ст. 4 ФЗ «О защите конкуренции» финансовая организация – это хозяйствующий субъект, оказывающий финансовые услуги, – кредитная организация, микрофинансовая организация, кредитный потребительский кооператив, страховщик, страховой брокер, общество взаимного страхования, организатор торговли, клиринговая организация, ломбард, лизинговая компания, негосударственный пенсионный фонд, управляющая компания инвестиционного фонда, управляющая компания паевого инвестиционного фонда, управляющая компания негосударственного пенсионного фонда, специализированный депозитарий инвестиционного фонда, специализированный депозитарий паевого инвестиционного фонда, специализированный депозитарий негосударственного пенсионного фонда, профессиональный участник рынка ценных бумаг. В ст. 2 ФЗ «Об организованных торгах» дается более узкое определение понятия «финансовой организации» – это профессиональный участник рынка ценных бумаг, клиринговая организация, управляющая компания инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда и негосударственного пенсионного фонда, специализированный депозитарий инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда и негосударственного пенсионного фонда, акционерный инвестиционный фонд, кредитная организация, страховая организация, негосударственный пенсионный фонд, организатор торговли. Данное определение не следует рассматривать как универсальное, поскольку оно дано только для целей регулирования отношений, возникающих на организованных торгах (в них непосредственно не участвуют страховые, микрофинансовые организации, кредитные потребительские кооперативы и иные организации, не «попавшие» в перечень финансовых, в отличие от ФЗ «О защите конкуренции»). Рассмотрев два приведенных перечня, мы видим, что организаторы торговли и с точки зрения антимонопольного законодательства, и с точки зрения ФЗ «Об организованных торгах» являются финансовыми организациями. По нашему мнению, финансовые организации можно охарактеризовать как профессиональных участников финансового рынка, поскольку профессионализм, подтверждаемый особыми требованиями к руководителям данных организаций, их заместителям, сотрудникам, занимающим ключевые должности (в том числе требованием наличия у них квалификационного аттестата специалиста финансового рынка в соответствующей области), достаточно сложными и специфичными правилами и нормативами их деятельности, является неотъемлемым свойством таких организаций. С 1 января 2014 г. утрачивает силу ст. 9 ФЗ о РЦБ, определяющая правовые основы по осуществлению деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг и относящая ее к видам профессиональной деятельности на соответствующем рынке. С этого момента существующие на фондовом рынке организаторы торговли утратят статус профессиональных участников рынка ценных бумаг и станут относиться к субъектам финансового рынка в целом (финансовым организациям), оказывающим по единым правилам, установленным ФЗ «Об организованных торгах», услуги по организации торговли на товарном, валютном и фондовом рынках. На финансовом рынке приоритетной задачей государства является защита интересов наиболее слабой стороны – инвестора, который, по выражению Н.Г. Семилютиной, «рискует дважды»: с одной стороны, он несет общий инвестиционный риск – риск неполучения прибыли от вложенных инвестиций, а с другой стороны, на него ложится риск недобросовестного поведения со стороны обслуживающего его профессионального участника рынка. Поэтому «задачей государства является создание условий, направленных на минимизацию рисков инвесторов», которая реализуется прежде всего путем установления обязательных требований к раскрытию профессиональными участниками рынка информации, имеющей значение для всесторонней оценки инвестором своих потенциальных рисков. С другой стороны, устойчивое финансовое положение самих профессиональных участников финансового рынка является одной из гарантий обеспечения интересов инвестора и других его профессиональных участников. Стратегия развития финансового рынка Российской Федерации на 2006–2008 годы, утвержденная распоряжением Правительства РФ от 1 июня 2006 г. № 793-р, предусматривает введение принципов пруденциального надзора за рисками профессиональных участников финансового рынка. Как отмечают Д.Г. Алексеева, С.В. Пыхтин и Е.Г. Хоменко, термин «пруденциальный» является специфически банковским и происходит от английского prudent, что буквально переводится как осмотрительный, благоразумный. Сам же термин пруденциальное регулирование означает не что иное, как «регулирование, продиктованное благоразумием». В настоящее время принципы пруденциального регулирования, зародившиеся в банковском праве, постепенно распространяются на регулирование деятельности всех профессиональных участников финансового рынка. Однако в отличие от кредитных организаций, система пруденциального регулирования которых наиболее развита, для иных профессиональных участников финансового рынка не предусмотрено такого жесткого контроля за финансовой устойчивостью, каковая существует в отношении первых (система обязательных экономических нормативов, резервные требования, ежедневное предоставление финансовой отчетности и др.), а также минимального размера уставного капитала и ограничений видов имущества, вносимых в уставный капитал, требований к учредителям, связанных с подтверждением их устойчивого финансового положения, запрета на выход учредителей из состава организации в течение первых трех лет деятельности организации и некоторых др. В то же время для каждого вида финансовой деятельности законодательством предусматриваются свои, специфические требования. На основании анализа нормативных правовых актов, регулирующих деятельность финансовых организаций (в том числе и организаторов торговли), можно выделить следующие общие элементы, образующие систему пруденциального регулирования их деятельности: 1. Установление нормативов достаточности собственных средств и (в ряде случаев) – особых требований к составу собственных средств и иных финансовых нормативов. 2. Специальные требования к единоличным исполнительным органам, членам совета директоров (наблюдательного совета), членам коллегиальных исполнительных органов, руководителям контрольных подразделений, контролерам финансовых организаций и иным ключевым работникам финансовой организации. 4. Ограничения на совмещение видов профессиональной деятельности на финансовом рынке и (в некоторых случаях) на совмещение с иными видами экономической деятельности. 5. Обязательность разработки финансовой организацией и представления в регулирующий орган для согласования системы мер, направленных на предотвращение конфликта интересов. 6. Требования, связанные с противодействием неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком. 7. Обязательность осуществления внутреннего контроля финансовой деятельности организации, а также специфического внутреннего контроля в соответствии с Федеральным законом от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма». 8. Обязательность разработки и согласования с регулятором внутренних документов, определяющих меры, направленные на снижение рисков финансовой деятельности. 9. Осуществление контроля за деятельностью финансовых организаций со стороны специально уполномоченного федерального органа исполнительной власти по финансовому рынку или Банка России. Способами осуществления государственного контроля за деятельностью профессиональных участников финансового рынка являются: – лицензирование их деятельности; – регистрация локальных нормативных актов, регулирующих деятельность финансовых организаций; – контроль за раскрытием информации финансовыми организациями; – обязательное предоставление в регулирующий орган информации, предусмотренной законодательством (в форме уведомлений, сообщений и проч.); – предоставление в регулирующий орган специфической отчетности; – осуществление проверок деятельности финансовых организаций со стороны регулятора. В той или иной степени все эти способы контроля применяются в отношении любых финансовых организаций. Специфика государственного контроля за деятельностью по организации торговли обусловлена особенностями самой этой деятельности и состоит в: – специфических лицензионных требованиях и условиях, – особых видах локальных документов, принимаемых организатором торговли и регистрируемых в ФСФР России, – особых видах раскрываемой и/или предоставляемой в ФСФР России информации, – особых формах отчетности, предоставляемой в ФСФР России. Системообразующая роль организатора торговли на финансовом рынке, объединяющего вокруг себя других профессиональных участников рынка и обеспечивающего их взаимодействие, обуславливает особые его взаимоотношения с уполномоченным государственным органом по рынку ценных бумаг – ФСФР России. С.В. Сарайкин, характеризуя фондовые биржи, пишет: «Специфика биржи заключается в том, что помимо частно-правовых элементов в деятельности биржи… наличествуют публично-правовые элементы, к которым можно отнести… введение лимитов совершения операций, принудительное закрытие позиций, прекращение и приостановление торгов и т.д.)». Данное высказывание справедливо не только в отношении фондовых бирж, но и всех организаторов торговли в целом. Применение вышеперечисленных мер направлено на экономическую стабилизацию фондового рынка, а следовательно, наделение данными функциями организатора торговли можно рассматривать как реализацию государственной политики, направленной на обеспечение эффективного функционирования рынка ценных бумаг. Наиболее ярко публично-правовой элемент в деятельности организатора торговли проявляется в отношениях по осуществлению им контроля за участниками организованной торговли, а также лицами, обязанными по ценным бумагам, включенным в котировальные списки. Т.В. Кувакина отмечает, что «организаторы торговли во всем мире имеют важные обязательства по контролю за деятельностью профессиональных участников». Причина этого в том, что организатор торговли по роду своей деятельности сосредотачивает у себя и анализирует большое количество той информации, которая как раз и необходима для осуществления такого контроля. Поэтому передача государством организаторам торговли части функций по контролю за участниками рынка удобна для государства, которому легче контролировать исполнение этой функции самими организаторами торговли, каковых существенно меньше, чем тех лиц, за которыми они осуществляют контроль. В соответствии с ч. 7–8 ст. 5 ФЗ «Об организованных торгах» организатор торговли обязан осуществлять контроль: 1) за соответствием участников торгов требованиям, установленным правилами организованных торгов, соблюдением участниками и иными лицами указанных правил; 2) за соответствием допущенных к организованным торгам товаров, ценных бумаг и их эмитентов (обязанных лиц) требованиям, установленным правилами организованных торгов; 3) за соблюдением эмитентом и иными лицами условий договоров, на основании которых ценные бумаги были допущены к организованным торгам; 4) за операциями, осуществляемыми на организованных торгах, в случаях, установленных федеральными законами и принятыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти в области финансовых рынков, в том числе в целях предотвращения, выявления и пресечения неправомерного использования инсайдерской информации и (или) манипулирования рынком. При осуществлении контроля организатор торговли вправе проводить проверки, в том числе на основании обращения федерального органа исполнительной власти в области финансовых рынков, требовать от участников торгов и эмитентов представления необходимых документов (в том числе полученных участником торгов от его клиента), объяснений, информации в письменной или устной форме. Согласно Положению о деятельности по ОТ на РЦБ все организаторы торговли обязаны контролировать соблюдение участниками торгов установленных нормативными правовыми актами ФСФР России показателей и нормативов (п. 6.9 Положения), осуществлять мониторинг и контроль за выполнением участниками торгов обязанности о предоставлении отчета об исполнении сделок, расчет по которым осуществляется не через клиринговые организации, а в случае непредоставления участником торгов отчета об исполнении сделки – начать проверку соответствующего участника торгов не позднее следующего дня, в течение которого должен был быть представлен отчет об исполнении сделки (п. 6.13 Положения), и осуществлять некоторые иные виды контроля за участниками торгов. В соответствии с п. 6.8 Положения о деятельности по ОТ на РЦБ контроль за участниками торгов и эмитентами, ценные бумаги которых включены в котировальные списки фондовой биржи, осуществляется на основе анализа предоставляемых ими сведений и документов в установленные организатором торговли сроки. Участники торгов, к примеру, обязаны в дополнение к документам, установленным законодательством Российской Федерации и нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг, предоставлять организатору торговли следующие сведения и документы: сведения в объеме, предусмотренном разделами 1–4 отчетности профессионального участника рынка ценных бумаг по форме № 1100 «Квартальный отчет профессионального участника рынка ценных бумаг», установленной Положением об отчетности профессиональных участников рынка ценных бумаг, утвержденным совместным постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг и Министерства финансов Российской Федерации от 11 декабря 2001 г. № 33/109н, – ежеквартально в сроки, установленные для представления указанной отчетности; ежемесячно – расчет размера собственных средств (капитала) по форме, установленной ФСФР России (или Банком России); ежеквартально – установленную законодательством Российской Федерации бухгалтерскую отчетность с приложениями; документы, запрошенные организатором торговли в ходе проведения проверки нестандартных сделок (заявок), прямо или косвенно касающиеся таких сделок (заявок), – в установленный организатором торговли срок; заверенные в установленном порядке копии документов, подтверждающих полномочия должностных лиц участника торгов на подписание от его имени любых документов, а также документы, подтверждающие образцы подписей таких должностных лиц; иные документы и сведения, установленные правилами организатора торговли (п. 6.8.1). Фондовая биржа, осуществляющая включение ценных бумаг в котировальные списки, также дополнительно осуществляет контроль за соответствием ценных бумаг, их эмитентов или иных лиц, обязанных по ценным бумагам, включаемым в такие списки, требованиям, установленным Положением о деятельности по ОТ на РЦБ и самой фондовой биржей, как при включении ценных бумаг в котировальные списки, так и в течение всего срока нахождения в них (п.п. 1.13, 6.8.2 Положения). Фондовая биржа обязана ежеквартально раскрывать информацию о соответствии (несоответствии) ценных бумаг, включенных в ее котировальные списки, требованиям, предусмотренным вышеуказанным Положением, для включения ценных бумаг в соответствующий котировальный список, а также направлять в ФСФР России уведомления о несоответствии ценных бумаг, включенных в котировальные списки, указанным требованиям в течение 2 дней со дня, когда она узнала или должна была узнать об указанном несоответствии ценных бумаг. Контроль за участниками торгов осуществляется путем сбора и анализа финансовой и иной отчетности, информации об обязательствах, существенных фактах и событиях, указанных в Положении о деятельности по ОТ на РЦБ и иных нормативных правовых актах ФСФР России. Мониторинг и контроль фондовой биржи за соблюдением эмитентами требований, предусмотренных Положением о деятельности по ОТ на РЦБ, осуществляются также на основе сообщений в средствах массовой информации и другой информации, поступившей фондовой бирже. Следуя практике развитых зарубежных стран, где организаторы торговли и государственные органы используют в целях текущего надзора за фондовым рынком автоматизированные программы слежения, Положением о деятельности по ОТ на РЦБ установлена обязанность организатора торговли обеспечить непрерывное поступление информации о ходе торгов и нестандартных сделках (заявках) на удаленный терминал, устанавливаемый в ФСФР России, а также возможность передачи организаторам торговли информации о принятых федеральной службой решениях в отношении организаторов торговли, участников торгов, ценных бумаг, допущенных к торгам, и их эмитентов (паевых инвестиционных фондов и их управляющих компаний, ипотечных сертификатов участия и управляющих ипотечным покрытием) (п.п. 6.5.2–6.5.3). Информация о решениях федеральной службы передается всем организаторам торговли одновременно согласно установленной между ФСФР России и организатором торговли процедуре. В публичных интересах на организатора торговли возложена и обязанность обеспечивать информирование общественности о состоянии организованного рынка и формируемых на нем ценах. Публично раскрываемая организаторами торговли информация о формирующихся на их площадках рыночных ценах, технических индексах, количестве заключенных сделок, их общей сумме и иных финансовых показателях используется для целей налогообложения, статистики, финансовой аналитики, планирования бизнеса и проч. На основании вышеизложенного можно заключить, что посредством возложения государством на организаторов торговли ряда обязанностей публично-правового характера реализуются не только сугубо индивидуальные (относящиеся лишь к организаторам торговли) задачи регулирования, но и некоторые цели и задачи государственного регулирования рынка ценных бумаг в целом. § 2. Лицензирование организаторов торговли. Система требований... к деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг и государственный контроль за их исполнениемСтатус организатора торговли и соответствующие данному статусу права и обязанности возникают у юридического лица с момента получения лицензии на осуществление деятельности по проведению организованных торгов. В соответствии с ч. 1 ст. 29 ФЗ «Об организованных торгах» осуществление деятельности по проведению организованных торгов с 1 января 2013 г. допускается только на основании лицензии, предусмотренной данным Федеральным законом (т.е. лицензии биржи или торговой системы). При этом организации, имеющие на 1 января 2013 г. лицензии организаторов торговли на рынке ценных бумаг, в том числе лицензии фондовых бирж, а также лицензии товарных и валютных бирж, обязаны получить предусмотренную ФЗ «Об организованных торгах» лицензию или прекратить осуществление деятельности организатора торговли до 1 января 2014 г. (ч. 2 ст. 29 указанного закона). Таким образом, законодателем предусматривается поэтапное реформирование системы лицензирования деятельности по организации торговли. Можно выделить два основных этапа реформирования данной системы: 1) период с 1 января и до конца 2013 г., с начала которого с точки зрения закона возможно лицензирование этой деятельности по новым правилам, но организаторы торговли, имеющие старые лицензии, могут продолжать осуществлять свою деятельность; 2) с 1 января 2014 г., когда деятельность организаторов торговли можно будет осуществлять лишь на основании новых лицензий. Однако с наступлением 2013 г. в вопросе о лицензировании деятельности по организации торговли возникла неопределенность: следуя требованиям закона, с 1 января 2013 г. лицензии организаторам торговли должны начать выдаваться по новым правилам. В то же время согласно ч. 18 ст. 26 ФЗ «Об организованных торгах» порядок лицензирования деятельности по проведению организованных торгов, в том числе переоформления документа, подтверждающего наличие лицензии, оформления и представления документов для получения лицензии и переоформления документа, подтверждающего наличие лицензии, устанавливается нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти в области финансовых рынков. Согласно ч. 10 указанной статьи документ, подтверждающий наличие лицензии, оформляется на бланке федерального органа исполнительной власти в области финансовых рынков по утвержденной им форме. Однако, несмотря на указание ФЗ «Об организованных торгах», по состоянию на 1 марта 2013 г. таких подзаконных актов ФСФР России не принято. Не принято и большое количество других нормативных правовых актов, предусмотренных вступившими в силу с 2013 г. положениями ФЗ «Об организованных торгах», требования которых должны быть соблюдены соискателями лицензий на осуществление деятельности по проведению организованных торгов (например, требования к составу собственных средств организатора торговли, величина и методика определения нормативов достаточности собственных средств, порядок осуществления внутреннего контроля организатора торговли, требования к организации системы управления рисками, требования к документам, определяющим меры, направленные на снижение рисков, и многие др.). На официальном сайте ФСФР России в сентябре 2012 г. размещен проект приказа ФСФР России «Об утверждении Административного регламента по предоставлению Федеральной службой по финансовым рынкам государственной услуги по лицензированию организаций, осуществляющих функции по организации биржевой торговли», однако этот проект касается лишь одного вида организаторов торговли – бирж, но не распространяется на торговые системы. Других требующихся к принятию нормативных документов из названных выше, даже в проектах, ФСФР России не представлено. Непринятием необходимых нормативных правовых актов регулятор необоснованно препятствует появлению в России новых организаторов торговли. Более того, даже для существующих организаторов торговли, которым в течение 2013 г. нужно переоформить лицензии в соответствии с новыми правилами, данная ситуация создает дополнительные трудности, вынуждая их откладывать переоформление до последнего, «крайнего» срока. Между тем в правовом государстве требования федерального закона обязательны не только для субъектов предпринимательской деятельности, но и для регулирующих их органов в том числе. Остается только гадать, каким образом такая ситуация соотносится с провозглашаемым высшими российскими органами власти лозунгом о построении в стране международного финансового центра. Рассмотрим подробнее новые требования к организаторам торговли на рынке ценных бумаг. Специфика требований, предъявляемых к организаторам торговли на рынке ценных бумаг российским законодательством, выражается трояко: – во-первых, своими особенностями отличаются некоторые названные в предыдущем параграфе пруденциальные требования к организаторам торговли как финансовым организациям; – во-вторых, законодательство содержит ряд специальных требований, предъявляемых только к организаторам торговли, обусловленных спецификой их деятельности; – в-третьих, существуют специфические требования к тем организаторам торговли, которые проводят организованные торги на рынке ценных бумаг. В системе требований к организаторам торговли законодатель особо выделяет лицензионные требования и условия (ч. 2 ст. 26 ФЗ «Об организованных торгах»). В то же время из закона неясно, в чем состоит особое правовое значение лицензионных требований и условий и чем они отличаются от иных установленных данным законом требований к организаторам торговли. Для ответа на данный вопрос рассмотрим положения российского законодательства о лицензировании. В соответствии со ст. 3 Федерального закона от 4 мая 2011 г. № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» лицензионные требования – это совокупность требований, которые установлены положениями о лицензировании конкретных видов деятельности, основаны на соответствующих требованиях законодательства Российской Федерации и направлены на обеспечение достижения целей лицензирования, которые согласно ч. 1 ст. 2 данного федерального закона состоят исключительно в предотвращении ущерба правам, законным интересам, жизни или здоровью граждан, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, обороне и безопасности государства, возможность нанесения которого связана с осуществлением юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями отдельных видов деятельности. В ч. 2 ст. 2 данного федерального закона определены задачи лицензирования, вытекающие из вышеназванных целей, – это предупреждение, выявление и пресечение нарушений юридическим лицом, его руководителем и иными должностными лицами, индивидуальным предпринимателем, его уполномоченными представителями требований, которые установлены указанным федеральным законом, другими федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Соответствие соискателя лицензии этим требованиям является необходимым условием для предоставления лицензии, их соблюдение лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности. В ст. 20 ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» предусматриваются правовые последствия нарушения лицензиатом лицензионных требований. Исходя из ее содержания можно заключить, что при обнаружении негрубого нарушения лицензионных требований лицензиат ограничивается предупреждением либо привлечением к административной ответственности, не связанной с приостановлением или прекращением лицензируемого вида деятельности. Действие лицензии временно приостанавливается лицензирующим органом в следующих случаях: 1) привлечение лицензиата к административной ответственности за неисполнение в установленный срок предписания об устранении грубого нарушения лицензионных требований, выданного лицензирующим органом в порядке, установленном законодательством Российской Федерации; 2) назначение лицензиату административного наказания в виде административного приостановления деятельности за грубое нарушение лицензионных требований в порядке, установленном законодательством Российской Федерации. В случае если в установленный срок административного наказания в виде административного приостановления деятельности и приостановления действия лицензии или в установленный лицензирующим органом срок исполнения вновь выданного предписания лицензиат не устранил грубое нарушение лицензионных требований, лицензирующий орган обязан обратиться в суд с заявлением об аннулировании лицензии. Лицензия аннулируется по решению суда на основании рассмотрения заявления лицензирующего органа об аннулировании лицензии. Таким образом, по общему правилу правовое значение лицензионных требований состоит в том, что неустранение лицензиатом нарушения именно этих требований в конечном итоге влечет аннулирование лицензии на осуществление конкретного лицензируемого вида деятельности судом. В ст. 4 ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» установление исчерпывающих перечней лицензионных требований в отношении лицензируемых видов деятельности положениями о лицензировании конкретных видов деятельности названо в качестве одного из основных принципов лицензирования. При этом согласно ч. 4 ст. 8 ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» к лицензионным требованиям не могут быть отнесены требования о соблюдении законодательства Российской Федерации в соответствующей сфере деятельности в целом, требования законодательства Российской Федерации, соблюдение которых является обязанностью любого хозяйствующего субъекта, требования к конкретным видам и объему выпускаемой или планируемой к выпуску продукции, а также требования к объему выполняемых работ, оказываемых услуг. В ст. 8 ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» предусматривается, что в перечень лицензионных требований могут включаться требования, предусмотренные данным законом (в данной статье закона приведен перечень требований, которые могут предусматриваться в положениях о лицензировании конкретных видов деятельности), а также иные требования, предусмотренные федеральными законами. Таким образом, по общему правилу объем лицензионных требований ограничивается положениями федеральных законов. Однако в соответствии с ч. 2 ст. 1 ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» положения данного федерального закона не применяются к отношениям, связанным с осуществлением лицензирования деятельности по проведению организованных торгов (равно как и ряда других перечисленных в указанной статье видов финансовой и иной деятельности). Эти виды деятельности лицензируются в соответствии с регулирующими их отдельными федеральными законами. По сравнению с общими положениями ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» ФЗ «Об организованных торгах» расширяет сферу лицензионных требований, дополняя их еще и лицензионными условиями (не разграничивая их однако с лицензионными требованиями), а также включая в них не только требования федеральных законов, но и подзаконных нормативных правовых актов. Так, согласно ч. 2 ст. 26 ФЗ «Об организованных торгах» лицензионными требованиями и условиями при выдаче лицензии являются следующие требования (условия) данного федерального закона и принятых в соответствии с ним нормативных правовых актов. 1. Требования к организационно-правовой форме (они будут отдельно рассматриваться в параграфе третьем настоящей главы). 2. Требования к наличию одного или нескольких отдельных структурных подразделений, созданных для осуществления деятельности по проведению организованных торгов, в случае совмещения указанной деятельности с иными видами деятельности. 3. Требования к собственным средствам. Данное требование является традиционным для финансовых организаций и относится к числу пруденциальных требований к профессиональным участникам финансового рынка. В соответствии со ст. 8 ФЗ «Об организованных торгах» минимальный размер собственных средств лица, оказывающего услуги по проведению организованных торгов на товарном и (или) финансовом рынках на основании лицензии биржи, должен составлять не менее 100 млн руб., лица, оказывающего услуги по проведению организованных торгов на товарном и (или) финансовом рынках на основании лицензии торговой системы, – не менее 50 млн руб. Состав собственных средств организатора торговли должен соответствовать требованиям, которые устанавливаются федеральным органом исполнительной власти в области финансовых рынков с учетом видов деятельности, с которыми совмещается деятельность по проведению организованных торгов. Организатор торговли должен соблюдать нормативы достаточности собственных средств, величина и методика определения которых устанавливаются федеральным органом исполнительной власти в области финансовых рынков. Помимо нормативов достаточности собственных средств, в ст. 8 предусматривается также соблюдение организаторами торговли нормативов ликвидности, устанавливаемых федеральным органом исполнительной власти в области финансовых рынков, но соблюдение данного вида нормативов законодатель не называет в качестве лицензионного требования. 4. Требования к лицам, имеющим право прямо или косвенно (через подконтрольных им лиц) самостоятельно или совместно с иными лицами, связанными с ним договорами доверительного управления имуществом, и (или) простого товарищества, и (или) поручения, и (или) акционерным соглашением, и (или) иным соглашением, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) организатора торговли, распоряжаться 5 и более процентами голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал соискателя лицензии (лицензиата). Согласно ч. 1 ст. 7 ФЗ «Об организованных торгах» таким лицом не может являться: 1) юридическое лицо, зарегистрированное в государствах или на территориях, предоставляющих льготный налоговый режим и (или) не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций (офшорные зоны), перечень которых утверждается Министерством финансов Российской Федерации; 2) юридическое лицо, у которого за совершение нарушения была аннулирована (отозвана) лицензия на осуществление соответствующего вида деятельности финансовой организации; 3) физическое лицо, указанное в ч. 6 ст. 6 ФЗ «Об организованных торгах». Частью 2 ст. 7 ФЗ «Об организованных торгах» установлены также требования к самим учредителям (участникам) организатора торговли, имеющим по указанным выше основаниям право распоряжаться 5 и более процентами голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал организатора торговли. Такие лица обязаны направить уведомление организатору торговли и в федеральный орган исполнительной власти в области финансовых рынков в порядке и сроки, которые установлены нормативными правовыми актами ФСФР России: 1) о приобретении им права прямо или косвенно распоряжаться 5 и более процентами голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал организатора торговли; 2) об изменении доли голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), которые составляют уставный капитал организатора торговли и которыми оно вправе распоряжаться, более чем на 1 процент, а в случае снижения указанной доли ниже 5 процентов – независимо от количества отчужденных голосующих акций (долей); 3) о своем соответствии (несоответствии) предъявляемым к ним требованиям. Поскольку исполнение или неисполнение данных требований учредителями (участниками) организатора торговли находится вне его контроля, очевидно, что эти требования уже не могут являться для организаторов торговли лицензионными. Если указанное выше уведомление не получено организатором торговли или из указанного уведомления следует, что лицо, которое вправе прямо или косвенно распоряжаться 5 и более процентами голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал организатора торговли, не соответствует указанным выше требованиям к таким лицам, то согласно ст. 7 ФЗ «Об организованных торгах» указанное лицо вправе распоряжаться количеством голосов, не превышающим 5 процентов голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал организатора торговли, при этом остальные акции (доли), принадлежащие этому лицу, при определении кворума для проведения общего собрания акционеров (участников) организатора торговли не учитываются. Организатор торговли в случае отсутствия указанного выше уведомления обязан направить в федеральный орган исполнительной власти в области финансовых рынков сообщение об этом. Два последних требования относятся уже непосредственно к самим организаторам торговли, а не к их учредителям (участникам). В то же время эти требования нельзя назвать требованиями к лицам, имеющим право прямо или косвенно (через подконтрольных им лиц) самостоятельно или совместно с иными лицами, связанными с ним договорами доверительного управления имуществом, и (или) простого товарищества, и (или) поручения, и (или) акционерным соглашением, и (или) иным соглашением, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) организатора торговли, распоряжаться 5 и более процентами голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал соискателя лицензии (лицензиата). По данной причине, как представляется, они не относятся к категории лицензионных требований к организатору торговли. 5. Требования к лицу, осуществляющему функции единоличного исполнительного органа, членам совета директоров (наблюдательного совета), членам коллегиального исполнительного органа, руководителю службы внутреннего контроля (контролеру), главному бухгалтеру или иному должностному лицу организатора торговли, на которое возлагается ведение бухгалтерского учета, руководителю филиала организатора торговли, должностному лицу, ответственному за организацию системы управления рисками (руководителю отдельного структурного подразделения, ответственного за организацию системы управления рисками), а в случае совмещения деятельности по организации торгов с иными видами деятельности также к руководителю структурного подразделения, созданного для осуществления деятельности по организации торгов. В соответствии со ст. 6 ФЗ «Об организованных торгах» организатор торговли обязан иметь совет директоров (наблюдательный совет), в компетенцию которого должны входить: 1) утверждение правил организованных торгов; 2) утверждение размера стоимости услуг по проведению организованных торгов; 3) утверждение документов, определяющих порядок организации и осуществления внутреннего контроля и меры, направленные на снижение рисков организатора торговли; 4) утверждение положения о биржевом совете (совете секции) и состава этого совета; 5) утверждение документа, определяющего меры, принимаемые организатором торговли в чрезвычайных ситуациях и направленные на обеспечение непрерывности осуществления деятельности по проведению организованных торгов; 6) решение иных вопросов, входящих в соответствии с ФЗ «Об организованных торгах» в компетенцию совета директоров (наблюдательного совета) организатора торгов. Организатор торговли обязан иметь коллегиальный исполнительный орган. Полномочия единоличного исполнительного органа организатора торговли запрещено передавать другому лицу (управляющему, управляющей организации). Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа организатора торговли, руководитель его филиала, главный бухгалтер, иное должностное лицо, на которое возлагается ведение бухгалтерского учета, должностное лицо, ответственное за организацию системы управления рисками (руководитель отдельного структурного подразделения, ответственного за организацию системы управления рисками), контролер (руководитель службы внутреннего контроля), руководитель структурного подразделения, созданного для осуществления деятельности по проведению организованных торгов, должны иметь высшее образование. Указанными лицами, а также членами совета директоров (наблюдательного совета), членами коллегиального исполнительного органа организатора торговли не могут являться: 1) лица, которые осуществляли функции единоличного исполнительного органа, входили в состав коллегиального исполнительного органа или осуществляли функции руководителя службы внутреннего контроля (контролера) финансовых организаций в момент совершения этими организациями нарушений, за которые у них были аннулированы (отозваны) лицензии на осуществление соответствующих видов деятельности, или нарушений, за которые было приостановлено действие указанных лицензий и указанные лицензии были аннулированы (отозваны) вследствие неустранения этих нарушений, если со дня такого аннулирования прошло менее трех лет или если в отношении указанных лиц имеются вступившие в законную силу судебные решения, установившие факты совершения указанными лицами неправомерных действий при банкротстве, преднамеренного и (или) фиктивного банкротства; 2) лица, в отношении которых не истек срок, в течение которого они считаются подвергнутыми административному наказанию в виде дисквалификации; 3) лица, имеющие судимость за преступления в сфере экономической деятельности или преступления против государственной власти; 4) лица, у которых был аннулирован квалификационный аттестат, выданный федеральным органом исполнительной власти в области финансовых рынков, если со дня такого аннулирования прошло менее трех лет. Указанные лица, за исключением главного бухгалтера или иного должностного лица, на которое возлагается ведение бухгалтерского учета, членов совета директоров (наблюдательного совета), членов коллегиального исполнительного органа организатора торговли, должны соответствовать установленным федеральным органом исполнительной власти в области финансовых рынков требованиям к профессиональному опыту и квалификационным требованиям, в том числе необходимости наличия квалификационного аттестата в сфере деятельности по проведению организованных торгов. Приказом ФСФР России от 4 октября 2012 г. № 12-84/пз-н «Об утверждении квалификационных требований и требований к профессиональному опыту лиц, указанных в части 2 статьи 6 Федерального закона от 07.02.2011 № 7-ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности», части 2 статьи 6 Федерального закона от 21.11.2011 № 325-ФЗ «Об организованных торгах» конкретизированы требования к указанным лицам. Руководителем службы внутреннего контроля (контролером) организатора торговли не может являться лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа организатора торговли, или руководитель структурного подразделения, осуществляющего деятельность по проведению организованных торгов. В случае принятия решения о приостановлении или досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа организатор торговли обязан одновременно с принятием указанного решения принять решение об образовании временного единоличного исполнительного органа или нового единоличного исполнительного органа. При этом функции временного единоличного исполнительного органа могут осуществляться только лицом, которое состоит в штате работников организатора торговли либо входит в состав его совета директоров (наблюдательного совета) или коллегиального исполнительного органа. Избрание (назначение) лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа, в том числе избрание (назначение) на срок более одного месяца временного единоличного исполнительного органа, руководителя службы внутреннего контроля (контролера), должностного лица, ответственного за организацию системы управления рисками (руководителя отдельного структурного подразделения, ответственного за организацию системы управления рисками) организатора торговли, а также функции руководителя структурного подразделения, созданного для осуществления деятельности по проведению организованных торгов (в случае совмещения деятельности по проведению организованных торгов с иными видами деятельности), допускается с предварительного согласия регулятора. Организатор торговли обязан направить уведомление в письменной форме в федеральный орган исполнительной власти в области финансовых рынков о предполагаемом избрании (назначении) соответствующего должностного лица. Указанное уведомление должно содержать сведения, подтверждающие соблюдение требований к этим лицам. Требования к порядку и форме представления указанного уведомления определяются нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти в области финансовых рынков. Регулятор в течение 10 рабочих дней со дня получения указанного уведомления дает в письменной форме согласие на избрание (назначение) соответствующего кандидата на должность или отказ в его избрании (назначении). Такой отказ допускается в случае несоответствия кандидата требованиям, установленным ФЗ «Об организованных торгах» и принятыми в соответствии с ним подзаконными актами, или в случае включения в уведомление неполных или недостоверных сведений. Если регулятором ранее было дано согласие на избрание (назначение) кандидата на вышеуказанную должность, согласие федерального органа исполнительной власти в области финансовых рынков на избрание (назначение) этого кандидата на ту же должность не требуется. Организатор торговли в этом случае обязан направить уведомление регулятору о таком избрании (назначении). Организатор торговли обязан уведомлять в письменной форме федеральный орган исполнительной власти в области финансовых рынков о назначениях на должности руководителя филиала, главного бухгалтера или иного должностного лица организатора торговли, на которое возлагается ведение бухгалтерского учета, не позднее пяти дней со дня принятия соответствующего решения. Организатор торговли обязан уведомить регулятора о лице, на которое возложены функции единоличного исполнительного органа на срок менее одного месяца. Организатор торговли обязан уведомлять в письменной форме федеральный орган исполнительной власти в области финансовых рынков об освобождении от должности лиц, осуществляющих функции единоличного исполнительного органа организатора торговли, руководителя его филиала, главного бухгалтера, иного должностного лица, на которое возлагается ведение бухгалтерского учета, должностного лица, ответственного за организацию системы управления рисками (руководителя отдельного структурного подразделения, ответственного за организацию системы управления рисками), контролера (руководителя службы внутреннего контроля), руководителя структурного подразделения, созданного для осуществления деятельности по проведению организованных торгов, не позднее рабочего дня, следующего за днем принятия такого решения. Организатор торговли обязан также направить в письменной форме регулятору уведомление об избрании (освобождении) членов совета директоров (наблюдательного совета) и членов коллегиального исполнительного органа организатора торговли в течение трех дней со дня принятия соответствующего решения. 6. Требования к правилам организованных торгов (они были рассмотрены нами в параграфе шестом главы второй настоящей работы). 7. Требования к порядку организации мониторинга организованных торгов (рассматриваются в параграфах первом и пятом настоящей главы), а также контроля за участниками торгов и иными лицами в соответствии с требованиями федеральных законов и принятых в соответствии с ними нормативных правовых актов (рассматривались в параграфе первом настоящей главы). 8. Требования к организации внутреннего контроля. В соответствии со ст. 14 ФЗ «Об организованных торгах» организатор торговли обязан организовать и осуществлять внутренний контроль, для чего он обязан назначить контролера и (или) сформировать отдельное структурное подразделение (службу внутреннего контроля). Контролер (руководитель службы внутреннего контроля) назначается на должность и освобождается от должности решением совета директоров (наблюдательного совета). Эти лица подотчетны совету директоров (наблюдательному совету). Порядок осуществления внутреннего контроля устанавливается документами организатора торговли в соответствии с требованиями нормативных правовых актов федерального органа исполнительной власти в области финансовых рынков. 9. Требования к документу (документам), определяющему (определяющим) меры, направленные на снижение рисков деятельности по организации торгов. Статья 15 ФЗ «Об организованных торгах» посвящена мерам, направленным на снижение рисков и предотвращение конфликта интересов. Так, организатор торговли обязан организовать систему управления рисками, связанными с организацией торгов, а также с осуществлением операций с собственным имуществом, которая должна соответствовать характеру совершаемых им операций и содержать систему мониторинга рисков, обеспечивающую своевременное доведение необходимой информации до сведения органов управления организатора торговли. Требования к организации системы управления рисками устанавливаются регулятором. Организатор торговли обязан принимать установленные его документом (документами) меры, направленные на снижение рисков организатора торговли, в том числе рисков, связанных с совмещением деятельности по проведению организованных торгов с иными видами деятельности. Также в таком документе (таких документах) должны содержаться меры по обеспечению бесперебойного функционирования программно-технических средств, предназначенных для осуществления деятельности по проведению организованных торгов. Примечательно, что в качестве лицензионных требований законодателем охарактеризованы не все из перечисленных, а только те, которые предъявляются к документу (документам), определяющему (определяющим) меры, направленные на снижение рисков (учитывая незначительное количество таких требований в законе, их основная масса должна быть установлена на подзаконном уровне). Не названы в качестве лицензионных требования ч. 3 ст. 15 ФЗ «Об организованных торгах» о том, что организатор торговли обязан принимать установленные его документом (документами) меры, направленные на предотвращение конфликта интересов при проведении организованных торгов. Требования к таким документам, так же как и к документам организатора торговли, определяющим меры, направленные на снижение рисков, устанавливаются нормативными правовыми актами регулятора. Организатор торговли также обязан утвердить документ, определяющий меры, принимаемые организатором торговли в чрезвычайных ситуациях и направленные на обеспечение непрерывности осуществления деятельности по организации торгов (данное требование тоже не названо в качестве лицензионного). Помимо предусмотренных выше, в числе требований к организатору торговли, не названных законодателем в качестве лицензионных, можно выделить следующие группы требований: – требования по составлению и публикации бухгалтерской (финансовой) отчетности (организатор торговли обязан составлять годовую консолидированную финансовую отчетность в соответствии с требованиями Федерального закона от 27 июля 2010 г. № 208-ФЗ «О консолидированной финансовой отчетности», годовой отчет организатора торговли должен содержать годовую бухгалтерскую (финансовую) отчетность, а также консолидированную финансовую отчетность; годовая бухгалтерская (финансовая) отчетность организатора торговли, а также его консолидированная финансовая отчетность подлежат обязательному аудиту); |
||||||||||||||||||||||
