|
|
ОглавлениеГлава I. Понятие и структура организованного фондового рынка Глава III. Правовой статус организаторов торговли на рынке ценных бумаг Для бесплатного чтения доступна только часть главы! Для чтения полной версии необходимо приобрести книгуГлава II. Правовые аспекты осуществления деятельности по организации... торговли на рынке ценных бумаг§ 1. Понятие и основное содержание деятельности по организации торговли... на рынке ценных бумаг, отграничение ее от смежных видов деятельностиДействующие до 1 января 2014 г. нормы ст. 9 ФЗ о РЦБ (глава II) относят организацию торговли на рынке ценных бумаг к одному из видов профессиональной деятельности, осуществляемой на данном рынке. В соответствии со ст. 9 ФЗ о РЦБ деятельностью по организации торговли на рынке ценных бумаг признается предоставление услуг, непосредственно способствующих заключению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами между участниками рынка ценных бумаг. По нашему мнению, используемая в процитированном легальном определении формулировка «гражданско-правовых сделок с ценными бумагами» требует уточнения: в ней не учтен тот факт, что не только сделки с ценными бумагами, но и некоторые ПФИ заключаются при «способствовании» организаторов торговли. Передача ценных бумаг, как было показано выше, далеко не всегда является предметом данных сделок, таким образом, не все из них можно отнести к сделкам с ценными бумагами. К фондовому рынку можно отнести только те ПФИ, которые так или иначе связаны с ценными бумагами. Данная связь может выражаться в зависимости условий сделки от изменения цен на ценные бумаги или значений фондовых индексов, при этом сделки не обязательно должны предусматривать реальную передачу ценных бумаг. На этом основании представляется более правильным использовать в определении деятельности по организации торговли формулировку не «сделок с ценными бумагами», а «сделок по поводу ценных бумаг». Как справедливо отмечает Е.В. Иванова, «по поводу» совсем не означает, что «только с ценными бумагами». Поводом может служить любая непосредственная или опосредованная связь проводимых операций с ценными бумагами». Такая характеристика услуг, оказываемых организаторами торговли на рынке ценных бумаг, как «непосредственно способствующие заключению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами», весьма неопределенна. Указание на то, что услуги организаторов торговли «способствуют» заключению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами, не позволяет четко выделить признаки деятельности по организации торговли, поскольку способствовать (т.е. оказывать содействие) заключению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами между участниками рынка ценных бумаг могут не только организаторы торговли, но и другие лица, например, финансовые консультанты, информационные агентства, кредитные организации, юристы, и проч.). Такие профессиональные участники финансового рынка как, например, клиринговые организации или депозитарии, тоже своими услугами могут способствовать заключению сделок на организованном фондовом рынке. При прочтении вышеуказанного легального определения возникает уточняющий вопрос: каким образом, посредством каких конкретно действий организаторы торговли «способствуют заключению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами», какова специфика их деятельности? Словосочетание «непосредственно способствуют» также не позволяет однозначно понять мысль законодателя, указывая то ли на то, что услуги прямо (а не косвенно, опосредованно) способствуют заключению сделок на рынке ценных бумаг, то ли на то, что деятельность организаторов торговли не является посреднической, то ли на обе эти особенности сразу. Точно определить смысл, который вкладывал законодатель в данную фразу, не представляется возможным. Правоведы, занимающиеся проблемами юридической техники, Т. В. Кашанина и М. В. Чиннова обращают внимание на то, что легальное определение должно исключать любую двусмысленность, делая ясным и достоверным толкование и применение той или иной нормы или группы норм права. Какого-либо другого определения деятельности по организации торговли в российском законодательстве и подзаконных нормативных правовых актах не содержится. Между тем наличие четкого, полного и не допускающего различные толкования легального определения исследуемого вида деятельности необходимо по следующим причинам: – ввиду того, что деятельность по организации торговли лицензируется, необходимо ее четкое отграничение от деятельности, не подлежащей лицензированию; – в связи с тем, что законодательством установлен запрет на совмещение деятельности по организации торговли с большинством видов профессиональной деятельности на рынке финансовых услуг, необходимо четкое законодательное разграничение различных видов финансовых услуг, в особенности, деятельности по организации торговли и смежных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг – брокерской и дилерской. В недавно вступившем в силу ФЗ «Об организованных торгах» не дается определения деятельности по организации торговли, однако законом вводится легальное определение субъектов этой деятельности – организаторов торговли. Согласно ст. 2 данного закона организатор торговли – лицо, оказывающее услуги по проведению организованных торгов на товарном и (или) финансовом рынках на основании лицензии биржи или лицензии торговой системы. При этом организованными торгами признаются торги, проводимые на регулярной основе по установленным правилам, предусматривающим порядок допуска лиц к участию в торгах для заключения ими договоров купли-продажи товаров, ценных бумаг, иностранной валюты, договоров репо и договоров, являющихся производными финансовыми инструментами. Следует обратить внимание на некоторое несоответствие приведенного выше легального определения организованных торгов оговоркам, содержащимися в иных статьях ФЗ «Об организованных торгах». Так, согласно легальному определению организованных торгов, круг сделок, заключаемых на них, сводится к купле-продаже, репо и ПФИ. Однако в соответствии с ч. 7 ст. 4 этого же ФЗ в порядке, предусмотренном правилами организованных торгов, могут заключаться и иные договоры, не указанные в п. 7 ч. 1 ст. 2 этого федерального закона. То же самое касается и содержания правил организованных торгов. Исходя из законодательного определения организованных торгов, содержание правил должно сводиться к установлению порядка допуска лиц к участию в таких торгах, поскольку используемая в законе формулировка «правила проведения торгов, предусматривающие порядок допуска лиц к участию в торгах» не содержит перед словом «порядок» оговорки «в том числе», предписывая, таким образом, этим правилам однозначно определенное содержание. В то же время, ч. 3 ст. 4 данного ФЗ значительно расширяет содержание правил организованных торгов, устанавливая, что в них должны содержаться: требования к участникам торгов, требования к способам и периодичности идентификации участников торгов, указание времени или порядок определения временипроведения торгов, порядок допуска (прекращения допуска) товаров и (или) иностранной валюты к торгам, основания и порядок начала, приостановления или прекращения заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, правила листинга (делистинга) ценных бумаг, порядок и условия подачи заявок, порядок установления соответствия заявок друг другу, включая признаки, по которым это соответствие определяется, и порядок фиксации такого соответствия, наименование клиринговой организации, если по итогам организованных торгов осуществляется клиринг, указание на то, что клиринг по итогам организованных торгов осуществляется без участия центрального контрагента и (или) с участием центрального контрагента, а также наименование лица,осуществляющего функции центрального контрагента, порядок заключения на организованных торгах договоров и многие др. сведения. В соответствии с ч. 6 ст. 4 ФЗ «Об организованных торгах» правила организованных торгов также могут содержать не предусмотренные данным Федеральным законом положения, не противоречащие ему и нормативным правовым актам федерального органа исполнительной власти в области финансовых рынков. Наличие подобного рода расхождений в разных статьях ФЗ «Об организованных торгах» не добавляет его положениям логической стройности, хотя, безусловно, попытка законодателя дать универсальное определение организованных торгов и организаторов торговли сама по себе прогрессивна. На основании вышеизложенного организатором торговли на рынке ценных бумаг является лицо, оказывающее на основании лицензии биржи или торговой системы услуги по проведению торгов на регулярной основе по установленным правилам, содержание которых определяется федеральным законом, для заключения ими договоров купли-продажи ценных бумаг, договоров репо, договоров, являющихся производными финансовыми инструментами и иных видов сделок, определяемых в правилах организованных торгов. Исходя из приведенного определения можно выделить следующие отличительные признаки деятельности по организации торговли на фондовом рынке: – осуществляется на основании лицензии биржи или торговой системы; – заключается в оказании услуг; – предметом оказываемых услуг является проведение организованных торгов по заключению сделок, связанных с ценными бумагами (купли-продажи, репо, ПФИ и др.); – торги должны проводиться на регулярной основе; – организатор торговли устанавливает правила проведения торгов, предусматривающие в том числе порядок допуска лиц к участию в таких торгах. Следует отметить, что перечень выделяемых в научной литературе функций организаторов торговли шире совокупности тех, которые можно установить на основании рассмотренных выше легальных определений. Так, А. А. Каширин, исследуя функции организаторов торговли на рынке ценных бумаг, выделяет следующие: (1) предоставление площадки (практической возможности) для торговли ценными бумагами; (2) поддержание равновесной цены торгуемых ценных бумаг; (3) регистрация сделок и контроль за их исполнением; (4) контроль за участниками торгов через определение порядка их доступа к торгам и др. процедуры; (5) контроль за эмитентами через определение порядка допуска ценных бумаг к торгам. Однако стоит уточнить, что контроль за участниками торговли и эмитентами осуществляется не посредством определения порядка допуска (доступа) к торгам, а посредством проверки соблюдения эмитентами и участниками торгов определенных требований, установленных законодательством и самими организаторами торговли. Представляется, что приведенный А. А. Кашириным перечень основных составляющих деятельности организаторов торговли необходимо расширить, отнеся к ним также следующие: – регламентирование на основании законодательства и нормативных правовых актов федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг процедуры осуществления торговли, установление требований к товарам, обращающимся у конкретного организатора торговли, а также применение мер ответственности за нарушение этих правил; – осуществление практических действий по организации проведения торгов, которые включают в себя не только регистрацию совершенных сделок, но и предварительный сбор предложений (оферт) участников торгов о покупке и продаже объектов торговли, а также подбор на основании них контрагентов по сделке по установленным правилам (при применении компьютерных технологий такие операции проводятся автоматически компьютерной программой); – публичное раскрытие информации о результатах торгов. С учетом легального определения организатора торговли и его основных функций отграничим деятельность по организации торговли на фондовом рынке от смежных видов деятельности. Некоторые исследователи в качестве организованного рассматривают так называемый «магазинный» рынок. Н. В. Мещерова также в числе институтов организованного рынка называет «фондовые магазины». Приведенные позиции позволяют причислить к организаторам торговли любые организации, именуемые фондовыми магазинами. Однако термин «фондовый магазин», иногда употребляемый на иностранных рынках, не имеющих однотипного регулирования и структуры, в каждой стране может иметь несколько отличающееся понимание. Для того чтобы уяснить соотношение между фондовыми магазинами и организаторами торговли в российском правовом поле, необходимо понимание юридической роли фондового магазина в совершаемой по поводу ценной бумаги сделке. В случае, если так называемый «фондовый магазин» действует по принципу традиционного магазина, приобретая и продавая ценные бумаги за свой счет, он производит в чистом виде дилерские операции. В качестве организатора торговли фондовый магазин может рассматриваться лишь в случае, если он самостоятельно устанавливает не только круг ценных бумаг, торговля которыми производится в этом «магазине», но и круг лиц, продающих и покупающих эти ценные бумаги, а также правила, по которым будут заключаться сделки, участвуя при этом в процессе заключения сделок в качестве субъекта, определяющего стороны конкретной сделки – продавца и покупателя. В соответствии с устоявшимся в правовой науке мнением, организатор торговли, в отличие от дилера, не совершает сделки на организованном рынке от своего имени за свой счет. Однако С. А. Приходин, анализируя гражданско-правовой механизм совершения сделок на валютной бирже на примере ММВБ, отмечал, что «участники торгов заключают сделки по купле-продаже валюты непосредственно с биржей, действующей от своего имени и за свой счет, а не друг с другом, соответственно, обязательства по сделкам возникают в парах биржа-участник, а не участник-участник». Федеральным законом «О клиринге и клиринговой деятельности» в законодательство введено такое понятие как «центральный контрагент». Согласно ст. 2 данного федерального закона центральный контрагент – юридическое лицо, соответствующее требованиям данного федерального закона, являющееся одной из сторон всех договоров, обязательства из которых подлежат включению в клиринговый пул. При этом под клиринговым пулом понимается совокупность обязательств, допущенных к клирингу и подлежащих полностью прекращению зачетом и (или) иным способом в соответствии с правилами клиринга и (или) исполнением. Функции центрального контрагента могут осуществлять клиринговая организация, а также кредитная организация, получившая аккредитацию на осуществление указанных функций (ч. 2 ст. 5 ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности»). В случаях и порядке, которые предусмотрены правилами клиринга, лицо, осуществляющее функции центрального контрагента, при неисполнении или ненадлежащем исполнении участником клиринга обязательств, допущенных к клирингу, вправе заключать договоры в отношении себя лично от имени участника клиринга, определенного клиринговой организацией, без специального полномочия (доверенности), а также без согласия участника клиринга (ст. 13 ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности»). При этом лицо, осуществляющее функции центрального контрагента, не вправе привлекать иных лиц для осуществления своих функций, прав и исполнения своих обязанностей (ч. 15 ст. 5 указанного закона). На организованном рынке функцией центрального контрагента является заключение сделки от своего имени за свой счет при условии поступления двух встречных предложений от участников торгов – центральный контрагент в этом случае заключает «зеркальные» сделки с каждым из участников торгов, направивших встречные предложения. Таковыми как раз и являлись описанные С. А. Приходиным функции биржи на валютном рынке ММВБ. Примечательно, что с учетом практики организованного валютного рынка, первоначальная редакция проекта Федерального закона «Об организованных торгах» (изначально называвшегося «О биржах и организованных торгах») предусматривала, что функции центрального контрагента может выполнять сама биржа. В случае принятия Федерального закона «Об организованных торгах» в такой редакции правовой доктрине грозил бы отказ от принципа «неучастия» организатора в организуемой им торговле. Однако окончательный вариант Федерального закона «Об организованных торгах» все же оставил указанный принцип в силе: в соответствии с ч. 4 ст. 5 данного федерального закона организатор торговли не вправе являться . Согласно ч. 4 ст. 5 ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности» при совмещении клиринговой деятельности с деятельностью организатора торгов клиринговая организация не вправе осуществлять функции центрального контрагента. Главная причина такого рода ограничений видится в необходимости устранения возможного при таком совмещении конфликта интересов организатора торговли, выполняющего функции центрального контрагента. По данной причине указанным федеральным законом предусматриваются и некоторые иные ограничения на совмещение функций центрального контрагента с оказанием ряда финансовых услуг: – при совмещении клиринговой деятельности с брокерской, дилерской деятельностью на рынке ценных бумаг, деятельностью по управлению ценными бумагами клиринговая организация не вправе осуществлять клиринг с участием центрального контрагента и функции центрального контрагента (ч. 5 ст. 5); – лицо, совмещающее функции центрального контрагента с банковской деятельностью и (или) депозитарной деятельностью, не вправе осуществлять расчеты по банковским счетам и (или) счетам депо по обязательствам, стороной которых оно является, по итогам клиринга (ч. 7 ст. 5); – кредитная организация, осуществляющая функции центрального контрагента, не вправе осуществлять операции по привлечению денежных средств физических лиц во вклады (ч. 9 ст. 5). С учетом перечисленных требований, в настоящее время для организатора торговли, использующего при проведении торгов механизм центрального контрагента, допустимы два варианта: 1) организатор торговли, не совмещая свою деятельность с клиринговой деятельностью, привлекает для осуществления функций по проведению клиринга по результатам торгов клиринговую организацию, осуществляющую функции центрального контрагента; 2) в случае совмещения организатором торговли своей деятельности с клиринговой деятельностью – привлечение для выполнения функций центрального контрагента другой клиринговой организации или кредитной организации, имеющей соответствующую аккредитацию. При этом согласно ч. 20 ст. 5 ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности» лицо, осуществляющее функции центрального контрагента, вправе быть участником организованных торгов без лицензии, являющейся в соответствии с федеральным законом основанием для участия в таких торгах. Таким образом, законодатель в итоге отказался от первоначальной идеи о возможности совмещения функций организатора торговли и центрального контрагента в одном лице, в результате чего принцип «неучастия» организатора в организуемой им торговле сохранен. Но даже в противоположном случае отграничить организатора торговли от дилера было бы возможно. Условия совершения на организованном рынке сделок лицом, выступающим в качестве центрального контрагента, существенно ограничены: это исключительно наличие на рынке двух встречных предложений участников торговли. Центральный контрагент, принимая на себя права и обязанности перед каждым участником торговли, с которыми им заключаются «зеркальные» сделки, выступает дополнительным гарантом надлежащего исполнения обязательств по совершенным на организованном рынке сделкам, гарантируя это собственным имуществом. Таким образом, участие в организованной торговле центрального контрагента является одним из средств упорядочения этой торговли – т. е. выполнения организатором торговли своей основной функции. Центральный контрагент не может заключать сделки по своей инициативе, предлагать заключить сделки на собственных условиях. Следовательно, в отличие от дилера, организатор торговли, даже в случае выступления им в качестве центрального контрагента в собственных торгах, не выполнял бы функцию инвестора (вложение собственных средств в операции, связанные с ценными бумагами, в целях получения дохода/прибыли). Некоторые трудности в отграничении деятельности по организации торговли от других видов экономической деятельности на фондовом рынке возникли с появлением электронной торговли (совершения торговых операций «не выходя из дома», используя компьютерную технику и средства связи) и интернет-трейдинга, под которым понимается предоставление брокером своему клиенту возможности подключиться к электронной системе ввода и обработки заявок (предложений о совершении сделок) организатора торговли и самому, без участия брокера, совершать операции в данной торговой системе. Функция брокера при интернет-трейдинге состоит в том, что юридически участником торгов у организатора торговли значится брокер, и он несет ответственность перед организатором торговли и другими участниками торгов за все действия, совершенные его клиентом в торговой системе. Однако брокер может создать и собственную электронную систему ввода заявок, посредством которой совершаются сделки, без выхода в торговую систему организатора торговли. Ряд специалистов называет брокерский рынок организованным, что приводит к смешению понятий «брокер» и «организатор торговли». Согласно положениям российского законодательства, основным разграничительным признаком между брокером и организатором торговли является участие брокера в сделках в качестве представителя, агента или комиссионера своего клиента и недопустимость участия в качестве посредников в сделках на рынке ценных бумаг организаторов торговли. Таким образом, в случае если брокер заключает сделки со своими клиентами, выступая в сделке в качестве посредника (действующего на основании агентского договора, комиссии или поручения), используя при этом электронную программную систему, эта деятельность не перестает оставаться брокерской. Организацией торговли она станет тогда, когда брокерская электронная система будет фиксировать сделку непосредственно между клиентами брокера. Интернет позволяет оказывать и такие услуги, как предоставление возможности размещения предложений о заключении сделки в электронной доске объявлений. В этом случае возникает вопрос об отнесении такой деятельности к организации торговли и необходимости получения соответствующей лицензии. Если услуги будут ограничиваться лишь предоставлением возможности разместить объявление и по данным объявлениям стороны сами будут выбирать себе контрагентов, договариваясь между собой о заключении сделки, речь об организации торговли не идет. Если же лицо, предоставляющее подобного рода услуги, будет принимать участие в процедуре заключения сделок, беря на себя функцию определения их сторон и фиксации (регистрации) сделки, следует говорить о деятельности по организации торговли. Говоря об услугах, оказываемых организатором торговли, следует выделить две основные их группы: 1) услуги, связанные с предоставлением возможности принимать участие в организованной торговле – т. е. покупать или продавать ценные бумаги на торгах организатора торговли, условием которого является включение в состав участников торгов (прохождение процедуры допуска к участию в торгах); 2) услуги, связанные с предоставлением возможности обращения и размещения ценных бумаг на торгах организатора торговли в установленном им порядке, условием которого является включение ценной бумаги в список ценных бумаг, допущенных к торгам (прохождение процедуры допуска ценной бумаги к торгам). Во втором случае имеется в виду оказание организатором торговли таких услуг, как включение ценных бумаг в котировальные списки и размещение ценных бумаг на торгах организатора торговли по договору с лицами, выпустившими эти ценные бумаги. Предметом договора о включении и поддержании ценной бумаги в котировальном списке является организация торговли ценными бумагами, выпущенными определенным лицом, при условии соответствия этих ценных бумаг требованиям котировальных списков, утверждаемых биржей. При этом сторона такого договора – лицо, выпустившее ценные бумаги, сама не участвует в торговле этими ценными бумагами – продают и покупают эти ценные бумаги на бирже участники торгов. В то же время для лица, выпустившего ценные бумаги, экономический эффект от их обращения на бирже в качестве ценной бумаги, входящей в котировальный список, состоит в том, что увеличение спроса на них, рост их курсовой стоимости приводит к росту капитализации активов компании, повышению ее стоимости на рынке. Кроме того, включая ценную бумагу в котировальный список, биржа подтверждает, что выпустившее ее лицо выполняет повышенные по сравнению с общеобязательными требования, направленные на обеспечение интересов инвесторов, и следовательно, вложения в ценные бумаги этой компании являются более инвестиционно привлекательными. Это повышает доверие к компании не только со стороны инвесторов, но и со стороны ее партнеров и контрагентов, способствует формированию положительной деловой репутации. И. Г. Абраменкова отмечает: «включение ценной бумаги в котировальный лист биржи приводит к большей ликвидности ценной бумаги… компания получает дополнительную известность и рекламу от самого факта котирования ее ценных бумаг на фондовой бирже». Нахождение ценной бумаги в котировальном списке, с одной стороны, характеризует ее как надежный объект финансового вложения, повышая стоимость ее на рынке, а с другой стороны, требует от выпускающего ее лица исполнения дополнительных обязательств перед инвесторами и биржей. При размещении ценных бумаг на торгах организатора торговли лицо, выпустившее такие ценные бумаги, опять же само не участвует в торгах, на которых производится данное размещение. Оно, помимо договора с организатором торговли, должно еще заключить договор с брокером, который входит в список участников торгов данного организатора торговли, и брокер будет действовать в его интересах на торгах. Заключения одного договора с брокером в данном случае недостаточно, потому что допуск ценных бумаг к обращению на торговой площадке организатора торговли входит в компетенцию организатора торговли: он решает, будет ли конкретная ценная бумага обращаться на его торгах – брокер такой возможностью не обладает. Таким образом, допуск ценных бумаг к торгам является самостоятельным направлением оказания услуг организатора торговли. Кроме того, условия размещения ценных бумаг могут предусматривать определенный порядок их размещения – например, путем проведения конкурса или аукциона. Брокер не может обеспечить реализацию этого порядка, поскольку она находится в компетенции организатора торговли и должна согласовываться с правилами торгов. По причине того, что в обоих упомянутых договорах (договор о включении и поддержании ценной бумаги в котировальном списке и договор о размещении ценных бумаг на торгах организатора торговли) их сторона – клиент организатора торговли – не участвует в торгах, эти договоры следует выделить в отдельную группу – их предметом является не предоставление возможности участия в торгах организатора торговли, а именно предоставление возможности обращения или размещения ценных бумаг на таких торгах. На основании проведенного выше отграничения от смежных видов деятельности можно выделить следующие отличительные черты деятельности по организации торговли: – деятельность организатора торговли направлена на упорядочение осуществления торговых операций на фондовом рынке и создание условий, облегчающих их проведение; – организатор торговли определяет объекты и состав участников организуемой им торговли посредством проведения процедур допуска к торгам; – организатор торговли не является инвестором и не выступает в качестве посредника при заключении сделок на организуемых им торгах; – организатор торговли проводит торги систематически; – организатор торговли принимает активное участие в процедуре заключения сделок, беря на себя функцию по определению сторон сделок в соответствии с установленными им правилами, содержание которых известно сторонам заключаемых сделок, а также фиксирует факт совершения сделки (осуществляет ее регистрацию). С учетом вышеизложенного предлагается следующая дефиниция деятельности по организации торговли на фондовом рынке: это предоставление услуг, заключающихся в обеспечении возможности систематически заключать сделки по поводу заранее определенного круга ценных бумаг по установленным правилам или в обеспечении размещения или обращения ценных бумаг определенного лица на сформированном организатором торговли рынке. Подводя итог рассмотрению понятия деятельности по организации торговли на фондовом рынке, необходимо отметить ее очевидный положительный экономический и социальный эффект. Организаторы торговли, концентрируя вокруг себя наибольшее количество продавцов и покупателей, обеспечивают таким образом заключение сделок по наиболее оптимальным из предлагаемых цен. Также организаторы торговли облегчают процесс совершения сделок участниками фондового рынка, обеспечивают удобство проведения ими операций с ценными бумагами. Организатор торговли берет на себя функции по разработке типовых форм договоров, заключаемых в ходе организованной торговли (стандартных контрактов), а также форм заявок участников торговли, в которых воплощаются предложения по покупке или продаже, приему и обработке поступающих заявок, регистрации факта заключения сделки, обеспечению взаимодействия с депозитарными и клиринговыми организациями, обеспечивающими, в свою очередь, предварительное депонирование денежных средств и ценных бумаг, являющихся предметом торговли, учет взаимных обязательств участников организованной торговли и регистрацию перехода имущественных прав на ценные бумаги. Придание торговле организованного характера, формирование организаторами торговли третейских органов по разрешению споров позволяют устранить значительное количество конфликтов между продавцами и покупателями, повысить надежность заключаемых сделок и, следовательно, снизить риски участников рынка. Деятельность организаторов торговли способствует формированию высоких стандартов осуществления торговых операций, выработке правил корпоративной этики и стандартов поведения участников торговли и эмитентов. Посредством приостановления и прекращения торгов в установленных случаях организатором торговли сдерживаются рыночные колебания цен. Как отмечают М.И. Брагинский и В.В. Витрянский, «действие, приносящее пользу», представляет собой услугу. Таким образом, деятельность по организации торговли справедливо расценена законодателем как специфический вид услуг. При этом, если ранее, до вступления в силу ФЗ «Об организованных торгах», деятельность по организации торговли на фондовом рынке относилась к виду услуг профессиональных участников на рынке ценных бумаг, то с начала 2013 года, когда вступает в силу основная часть норм ФЗ «Об организованных торгах», предполагающего объединение в одну лицензию деятельности по организации торговли на валютном, товарном и фондовом рынках, эту деятельность следует рассматривать как самостоятельный вид финансовых услуг. § 2. Источники регулирования деятельности по организации торговли... на фондовом рынке: развитие и современное состояниеВопрос о понятии и сущности источников права, их видах является в теории права дискуссионным. В науке предпринимательского права под источником права обычно понимается «способ выражения, закрепления и существования правовых правил поведения». В соответствии с наиболее распространенной точкой зрения, источники предпринимательского права классифицируются на нормативные правовые акты, обычаи делового оборота, нормы международного права и международные договоры. В дореволюционной России торговля ценными бумагами и иностранной валютой, как правило, осуществлялась на фондовых отделах товарных бирж. Законодательство о биржах было составной частью торгового законодательства. Общие положения о биржах содержались в разделе 1 Книги III Устава Торгового, называвшегося «О биржах и ярмарках» (ст. 656–663), а также в ст. 654–655, 692–713 Устава Торгового. Однако начиная с 1914 г. упорядоченное функционирование организованного фондового рынка прекратилось: биржи то закрывались, то открывались вновь. В феврале 1930 г. по постановлению Совнаркома СССР была полностью завершена ликвидация товарных бирж и их фондовых отделов. С этого времени вплоть до 1991 г. в СССР не было организованного фондового рынка. Возрождение институтов фондового рынка в СССР началось в конце 1980-х гг. Первым шагом в создании рынка ценных бумаг можно назвать постановление Совета Министров СССР от 15 октября 1988 г. «О выпуске предприятиями и организациями ценных бумаг». В дальнейшем было принято постановление Совета Министров СССР от 19 июня 1990 г. № 590, которым были утверждены Положение об акционерных обществах, об обществах с ограниченной ответственностью и Положение о ценных бумагах. В этот же период был подготовлен пакет нормативных правовых актов РСФСР, который В. К. Андреев характеризует как «достаточно сбалансированное законодательство о рынке ценных бумаг». После распада СССР важное значение для оперативного регулирования отношений на фондовом рынке приобрели указы Президента РФ. Так, указы Президента РФ от 27 октября 1993 г. № 1769 «О мерах по обеспечению прав акционеров» и от 4 ноября 1994 г. № 2063 «О мерах по государственному регулированию рынка ценных бумаг в Российской Федерации» явились, по выражению В.К. Андреева, «предтечей федерального закона «О рынке ценных бумаг». Первым нормативным правовым актом, урегулировавшим отношения по организации торговли, в постсоветской России было постановление Правительства РСФСР от 28 декабря 1991 г. № 78 «Об утверждении Положения о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР». Как отмечает А. Каширин, несмотря на некоторые законодательные «нелепицы», которые были в дальнейшем устранены, вышеуказанное Постановление содержало ряд основополагающих норм, устанавливающих принципы деятельности бирж, которые не изменились и сейчас. К таким принципам, по нашему мнению, можно отнести лицензирование деятельности по организации торговли; ограничения на совмещение биржевой деятельности с другими видами деятельности; недопустимость неравноправного положения участников торгов и некоторые др. Дальнейшее развитие системы источников правового регулирования исследуемого вида деятельности характеризовалось принятием федеральных законов как в комплексе регулирующих отношения на рынке ценных бумаг, включая деятельность по организации торговли (ФЗ о РЦБ), так и упорядочивающих отдельные аспекты данных отношений (например, Федеральный закон от 5 марта 1999 г. № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг», Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»), а также принятием на основании этих федеральных законов подзаконных нормативных правовых актов. Последним этапом в развитии российского законодательства о рынке ценных бумаг (включая организованный рынок) явилось реформирование, начатое в конце первого десятилетия ХХI в. и продолжающееся поныне, которое имеет под собой две предпосылки: 1) совершенствование институтов российского гражданского права (включая право ценных бумаг) в соответствии с потребностями современного уровня развития экономических отношений путем реформирования прежде всего норм ГК РФ, проект изменений в который, касающийся ценных бумаг, находится на финальной стадии рассмотрения Государственной Думой РФ; 2) направленность государственной экономической политики на построение в России международного финансового центра. Во исполнение Плана мероприятий по созданию международного финансового центра в Российской Федерации, утвержденного распоряжением Правительства РФ от 11 июля 2009 г. № 911-р, за последние годы было принято большое количество федеральных законов и подзаконных нормативных правовых актов, регулирующих отношения на рынке финансовых услуг. В их числе Федеральные законы «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком», «О клиринге и клиринговой деятельности», «О центральном депозитарии», многочисленные изменения в ФЗ о РЦБ и некоторые др. При этом особо следует выделить два Федеральных закона от 21 ноября 2011 г., прямо направленные на регулирование отношений на организованном рынке и внесшие в него существенные новации: № 325-ФЗ «Об организованных торгах», в комплексе урегулировавший отношения по организации торговли на фондовом, валютном и товарном рынках, и № 327-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «Об организованных торгах», содержащий поправки в большое количество иных законодательных актов, направленные на приведение их положений в соответствие с ФЗ «Об организованных торгах». До принятия указанных федеральных законов правовые основы организованных фондового и товарного рынков были установлены в отдельных законодательных актах: в ФЗ о РЦБ (фондовый рынок) и в законе РФ от 20 февраля 1992 г. № 2383-I «О товарных биржах и биржевой торговле» (товарный рынок), а также в нормативных правовых актах подзаконного характера. Организованный валютный рынок функционировал на основании отдельных положений федерального закона от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле», ст. 4, 54 Федерального закона от 20 июля 2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» и ряда подзаконных актов Банка России. При этом специалистами обращалось внимание на фрагментарность законодательного регулирования организованной торговли, «распыленность» правовых норм по документам различных ведомств, неструктурированностъ понятийного аппарата, наличие не соответствующих друг другу определений одних и тех же понятий, отсутствие общепринятой терминологии. Принятие вышеуказанных федеральных законов позволило устранить большинство из упомянутых недостатков. Законодателем ликвидирован ряд пробелов в праве: получили свое регулирование порядок проведения торгов на организованном рынке и заключения на них договоров, отношения между организатором торговли и участниками торгов. Предприняты усилия по формированию единой терминологии организованного рынка. Введение единых правил лицензирования организаторов торговли, общих лицензионных требований и условий, независимо от вида организуемых ими рынков, передача полномочий по лицензированию всех организаторов торговли и регулированию их деятельности федеральному органу исполнительной власти по финансовым рынкам позволят упорядочить и централизовать систему государственного регулирования и контроля на организованном рынке. Большинство норм указанных федеральных законов вступило в силу с 1 января 2013 г., некоторые вступают в силу с 1 января 2014 г., и лишь отдельные их положения действуют уже с 1 января 2012 г. Таким образом, законодателем установлен переходный период в два года, необходимый для приведения деятельности существующих организаторов торговли в соответствие с новым законодательством. Нормы ст. 1 и 2 ФЗ «Об организованных торгах», определяющие сферу его применения и основной понятийный аппарат, вводятся в действие уже с 1 января 2012 г. В ст. 2 ФЗ «Об организованных торгах» даются определения таких понятий, как «организованные торги», «биржевые торги», «организатор торговли», и некоторых др. Пре-дусматриваются две разновидности организаторов торговли – биржи и торговые системы. Однако нужно заметить, что действовавшие до принятия данного федерального закона положения законодательства, определяющие правовой статус организаторов торговли на товарном и фондовом рынке (ФЗ «О товарных биржах и биржевой торговле», ст. 9 и гл. 3 «Фондовая биржа» ФЗ «О рынке ценных бумаг»), утрачивают силу лишь с 1 января 2014 г. Таким образом, в течение переходного периода (с 1 января 2012 г. по 1 января 2014 г.), необходимого для приведения внутренних документов организаторов торговли в соответствие с новыми правилами, одновременно будут применяться как ранее существовавшие понятия (например, «товарная биржа», «фондовая биржа», «организатор торговли на рынке ценных бумаг», «деятельность по организации торговли» и др.), так и пришедшие им на смену новые («биржа», «торговая система», «деятельность по организации торгов» или «услуги по проведению организованных торгов» и др.). Рассматривая систему действующих источников права, регулирующих организацию торговли на рынке ценных бумаг в настоящее время, по юридической силе их можно классифицировать следующим образом. 1. Конституция РФ, которая устанавливает правовые основы функционирования российской экономики, в том числе и рынка ценных бумаг. В соответствии с п. «ж» ст. 71 Конституции РФ установление правовых основ единого рынка (включающего все виды рынков, в том числе и рынок ценных бумаг) относится к ведению Российской Федерации. 2. Международные правовые акты. С момента вступления России во Всемирную торговую организацию (ВТО) обязательную силу для нее получили заключенные в рамках нее международные соглашения. Основным правовым документом ВТО является Марракешское соглашение о создании Всемирной торговой организации с приложениями к нему (так называемое «Соглашение ВТО»), заключенное 15 декабря 1993 г. и подписанное 15 апреля 1994 г. на Министерской конференции в Марракеше. Базовым документом, регулирующим сферу финансового рынка, в составе пакета нормативных актов, образующих Соглашение ВТО, является General Agreement on Trade in Services – Генеральное соглашение по торговле услугами (ГАТС), распространившее общие принципы ВТО (недискриминации, постепенной либерализации, прозрачности и др.) на сферу услуг. ГАТС содержит общие принципы регулирования различного рода услуг, при этом финансовым услугам посвящено также специальное приложение. Основной целью ГАТС является обеспечение доступа на иностранные рынки услуг посредством обязательств членов ВТО по реализации в своей регулятивной практике принципов наибольшего благоприятствования (незамедлительного и безусловного предоставления всех преимуществ, привилегий и иммунитетов, предоставляемых той или иной стране или ее гражданину в связи с теми или иными услугами, всем остальным странам – членам ВТО и их гражданам; обеспечения услугам и поставщикам услуг всех остальных членов ВТО условий, наиболее благоприятных из предоставляемых услугам и поставщикам услуг любой другой страны) и информационной открытости (обязанность членов ВТО публиковать сведения о любых шагах, имеющих отношение к торговле услугами и влияющих на нее, уведомлять образованный в рамках ВТО Совет по торговле услугами обо всех изменениях законодательной и административной базы, значительным образом затрагивающих сферу торговли услугами, охватываемую конкретными обязательствами соответствующего участника), а также составления всеми членами ВТО перечней конкретных обязательств по отдельным видам услуг, которые прилагаются к самому соглашению и составляют его неотъемлемую часть. В Протоколе о взаимопонимании по вопросам обязательств в сфере финансовых услуг утверждается, что «стороны обязуются соблюдать принципы открытого рынка в самом широком смысле и выводят отсюда все свои дальнейшие (ограниченные) обязательства». Приложение к ГАТС о финансовых услугах содержит специальное положение, именуемое исключением по соображениям целесообразности (пруденциальная оговорка, англ. Prudent carve-out), которое позволяет членам ВТО принимать меры, продиктованные соображениями предосторожности, включая меры по защите инвесторов, вкладчиков, держателей страховых полисов и лиц, перед которыми поставщики финансовых услуг могут иметь обязательства фидуциарного характера, равно как и меры по обеспечению целостности и стабильности финансовой системы. Швейцарский правовед Петер Нобель, оценивая ГАТС, отмечает, что «несмотря на то что ГАТС не содержит единообразного свода правил, с его помощью удалось достигнуть примечательно высокой степени единообразия в действиях присоединившихся к нему сторон». Обязательство стран – членов ВТО по обеспечению режима наибольшего благоприятствования имеет исключения. Например, ГАТС позволяет членам ВТО создавать пограничные зоны, в которых сопредельные страны предоставляют друг другу преимущества, упрощают оборот услуг. Российская Федерация вступила в ВТО уже будучи членом Таможенного союза ЕврАзЭС с Казахстаном и Беларусью, в рамках которого в последние годы идет активное правотворчество по различным вопросам, включая и сферу финансового рынка. Среди соглашений, заключенных в рамках Евразийского экономического сообщества по вопросам, связанным с рынком ценных бумаг, следует назвать Соглашение о сотрудничестве государств – членов Евразийского экономического сообщества на рынке ценных бумаг (заключено в Астане 18 июня 2004 г.), а также Соглашение о создании условий на финансовых рынках для обеспечения свободного движения капитала (заключено в Москве 9 декабря 2010 г.). Первое из названных соглашений имеет целями создание единого межгосударственного рынка ценных бумаг, разработку и принятие в рамках Евразийского экономического сообщества мер по защите интересов инвесторов межгосударственного рынка ценных бумаг, создание информационной базы данных о межгосударственном рынке ценных бумаг и обеспечение равноправного доступа к ней Сторон. Каждая из Сторон предоставляет на своем рынке ценных бумаг режим наибольшего благоприятствования резидентам других Сторон (ст. 7). Стороны обязуются принимать меры по гармонизации законодательства в области рынка ценных бумаг, по гармонизации кодексов корпоративного поведения, а также по выработке единых подходов к осуществлению контроля на рынке ценных бумаг. Для этого Стороны обязуются поручить своим уполномоченным органам по регулированию рынков ценных бумаг обмениваться на постоянной основе информацией, необходимой для осуществления контроля на межгосударственном рынке ценных бумаг. Координация работы по реализации данного Соглашения возлагается на Совет руководителей уполномоченных органов по регулированию рынков ценных бумаг при Интеграционном комитете Евразийского экономического сообщества, созданный в соответствии с Решением Интеграционного комитета Евразийского экономического сообщества от 29 ноября 2002 г. № 159. Реализация второго из названных Соглашений стран – членов Евразийского экономического сообщества, посвященного вопросу о создании условий на финансовых рынках для обеспечения свободного движения капитала, в соответствии с его ст. 4, проходит в два этапа. Первый этап предусматривает организацию обмена информацией между уполномоченными органами Сторон в сфере финансового рынка на постоянной основе. Второй этап предусматривает гармонизацию законодательства Сторон в данной сфере с учетом положений международных правил и стандартов, в том числе гармонизацию лицензионных требований к участникам финансового рынка, надзорных требований и порядка осуществления надзора за участниками финансового рынка, а также обеспечение возможности размещения и обращения ценных бумаг эмитентов Сторон на всей территории Единого экономического пространства при условии регистрации эмиссии (выпуска) ценных бумаг регулирующим органом государства регистрации эмитента. Срок реализации второго этапа – до 31 декабря 2013 г. В условиях современной тенденции глобализации мировых финансовых рынков для обеспечения конкурентоспособности российских организаторов торговли на международном уровне большую значимость имеет соответствие российских принципов регулирования организованного фондового рынка международным стандартам, представляющим собой так называемое «мягкое право», англ. «soft law». Так, ФСФР России являясь членом Международной организации комиссий по ценным бумагам ИОСКО, англ. The International Organization of Securities Commissions (IOSCO), при осуществлении подзаконного регулирования фондового рынка ориентируется на стандарты регулирования, разработанные данной организацией. Важнейшим из них является принятый в 1998 году документ «Цели и принципы регулирования на рынке ценных бумаг» (Objectives and Principles of Securities Regulation), в котором сформулированы общие принципы регулирования фондового рынка, касающиеся в том числе регулирования деятельности организаторов торговли. |
||||||||||||||||||||||
