|
|
ОглавлениеГлава I. Понятие и структура организованного фондового рынка Глава III. Правовой статус организаторов торговли на рынке ценных бумаг Для бесплатного чтения доступна только часть главы! Для чтения полной версии необходимо приобрести книгуГлава I. Понятие и структура организованного фондового рынка§ 1. Понятие и особенности рынка ценных бумаг, фондового рынкаВ российском законодательстве отсутствуют легальные определения рынка ценных бумаг и фондового рынка. В правовой и экономической доктрине, как будет показано ниже, эти термины понимаются неоднозначно. В то же время, несмотря на достаточно широкое употребление данных понятий, научные исследования их содержания практически не встречаются. В этой связи попытаемся раскрыть их сущность, начав с общих институтов торговли и рынка. Торговля и рынок являются одними из фундаментальных экономических понятий, между которыми существует тесная взаимосвязь. По общему мнению, на рынке осуществляется торговля. Понятие «рынок» отличается многоаспектностью, вследствие чего существует множество различных его определений. В экономической теории распространены характеристики рынка как «места, где встречается спрос и предложение и где формируется цена, соответствующая меновой стоимости товара» или как «механизма, посредством которого покупатели и продавцы взаимодействуют для установления цен и количества товаров или услуг». Согласно определению товарного рынка, данному в ст. 4 Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», товарный рынок характеризуется как сфера обращения товара, который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров, в границах которой, исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности, приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами. Причем «товар» понимается законодателем предельно широко – как объект гражданских прав (в том числе работа, услуга, включая финансовую услугу), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот. Сходное определение рынка дается и в ч. 5. ст. 40 НК РФ, где под рынком опять же понимается сфера обращения товара (работ, услуг). Следует заметить, что используемое в данных дефинициях понятие «сфера» не является правовым, в связи с чем из этих определений сложно уяснить юридическую природу рынка. В правовой доктрине существуют различные подходы к пониманию рынка. В юридической литературе встречается определение рынка как «совокупности сделок купли и продажи товаров». К. Ю. Тотьев называет такой подход упрощенным, выделяя ряд основных характеристик рынка: субъектный состав, географические и продуктовые границы, объем и рыночную структуру. При этом собственного доктринального определения рынка К. Ю. Тотьев не дает, однако, судя по обозначенным им характеристикам, рынок в его понимании представляет собой систему общественных отношений, возникающих по поводу оборота товара. Такого же мнения придерживается С. Э. Жилинский: «Рынок есть определенная система общественных отношений, а именно последние составляют предмет любой отрасли права… Субъектами рынка являются продавцы и покупатели… Объектами рынка являются товары и деньги». По нашему мнению, понимание рынка именно как системы общественных отношений, возникающих в процессе осуществления сделок по возмездной передаче имущественных прав на какой-либо товар (либо выполнения работ, оказания услуг), наиболее важно для целей его правового исследования. Рассматривая понятие «рынок» в юридическом аспекте, для нас важно, какое значение он имеет для права. Только ответив на данный вопрос, мы можем понять, к какой из правовых категорий следует отнести рынок. Исследуя данное явление, мы видим, что на рынке происходит взаимодействие между продавцом и покупателем товара: они вступают между собой в общественные отношения. Поскольку функцией права является регулирование общественных отношений, необходимо понять, какие стороны этих отношений нуждаются в правовом регулировании. По данной причине в настоящей работе понятие «рынок» будет рассматриваться как система общественных отношений. В отличие от понятия «рынок» определения торговли в научной литературе встречаются не часто. В качестве одного из немногих можно привести следующее определение торговли как экономического явления: «Торговля – это деятельность людей, связанная с осуществлением актов купли-продажи и представляющая собой совокупность организационных, финансовых и технологических операций, направленных на обслуживание процесса обмена». В данном определении торговля характеризуется как вид общественной деятельности, связанной с совершением сделок купли-продажи. Единичная сделка купли-продажи еще не представляет собой торговлю, ею является неоднократное и систематическое заключение сделок купли-продажи в течение некоторого отрезка времени. Однако привязка торговли исключительно к сделкам купли-продажи необоснованно сужает круг соответствующих отношений. Более правильной представляется характеристика торговли как деятельности, связанной с совершением сделок, предметом которых является возмездная передача товаров в широком смысле (как они понимаются в ст. 4 ФЗ «О защите конкуренции»). Дореволюционными правоведами обращалось внимание на еще один важный признак торговли. Согласно определению Удинцева В.А., «торговля – это хозяйственная деятельность, направленная на посредничество в обмене благ». Именно посредничество в обороте товаров являлось определяющим признаком торговли, в связи с чем данное понятие вполне справедливо не охватывало бытовые сделки между гражданами. Торговля, кроме того, представляет собой отрасль экономики, но для целей настоящего исследования это понятие будет использоваться в вышеуказанном значении, как вид общественной деятельности. На основании вышеизложенного можно заключить, что понятия «рынок» и «торговля» характеризуют разные стороны одного экономического явления: торговля представляет собой деятельность субъектов рынка, направленную на посредничество в обмене товарами; рынок же представляет собой систему общественных отношений, возникающих в процессе и по поводу торговой деятельности. Специфика рынка ценных бумаг обусловлена особенностями предмета торговых отношений на нем – ценных бумаг. На основании избранного нами доктринального понимания сущности рынка рынок ценных бумаг в самом общем смысле можно определить как систему общественных отношений, возникающих в процессе заключения и исполнения сделок, совершаемых по поводу ценных бумаг. В экономической теории рынок ценных бумаг признается частью финансового рынка (наряду с рынками банковских, страховых, лизинговых услуг, услуг по негосударственному пенсионному обеспечению, доверительному управлению финансовыми активами и некоторых др.), что нашло отражение и в законодательстве. В правовой доктрине преобладают две основные точки зрения на понятие рынка ценных бумаг. В соответствии с первым подходом рынок ценных бумаг отождествляется с оборотом (обращением) ценных бумаг. Такого мнения придерживаются, например, Е. А. Суханов, Н. Ю. Круглова, А. Ю. Голубков. Под обращением (оборотом) ценных бумаг в ст. 2 ФЗ о РЦБ понимается заключение гражданско-правовых сделок, влекущих переход права собственности на ценные бумаги. Согласно другому подходу рынок ценных бумаг включает, помимо их оборота, еще и отношения по эмиссии. Данной точки зрения придерживаются, например, В. К. Андреев, И. В. Редькин, Р. Р. Ганеев, А. В. Семенов. Этот подход представляется более правильным в связи с нижеследующим. В соответствии с ФЗ о РЦБ эмиссией ценных бумаг является установленная данным федеральным законом последовательность действий эмитента (юридического лица или органа исполнительной власти либо органа местного самоуправления, несущих от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных ими) по размещению эмиссионных ценных бумаг (отчуждению этих ценных бумаг их эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок). Эмиссия представляет собой сложный юридический состав, включающий, помимо договоров, оформляющих размещение ценных бумаг, еще и односторонние сделки эмитента – принятие решения о размещении ценных бумаг и утверждение решения о выпуске ценных бумаг, а также административные акты федерального органа исполнительной власти по ценным бумагам – регистрацию выпуска ценных бумаг и регистрацию отчета об итогах их выпуска. Таким образом, отношения по эмиссии шире, чем заключение гражданско-правовых сделок, следовательно, не могут быть сведены к обороту. В то же время в процессе эмиссии происходит выпуск в обращение эмиссионных ценных бумаг. В соответствии со сложившейся практикой в процессе размещения ценных бумаг между эмитентом и первыми приобретателями ценных бумаг (инвесторами) заключаются договоры купли-продажи этих ценных бумаг. В связи с этим представляется возможным и обращение, и размещение ценных бумаг объединить под понятием «торговля на рынке ценных бумаг», поскольку в обоих этих случаях имеет место заключение возмездных сделок по передаче ценных бумаг. Ценная бумага – один из наиболее сложных юридических феноменов, споры о котором продолжаются на протяжении уже нескольких столетий. Причиной этого является двойственность ее правовой природы. Ценная бумага в классическом и первоначальном понимании представляет собой юридический документ, предъявление которого необходимо для осуществления выраженного в нем права. Субъективные частные права составляют содержание ценной бумаги. Как отмечал Н. О. Нерсесов, «бумага сама по себе не имеет ценности (не считая, понятно, материала); делается же ценной лишь благодаря тому праву, выражением которого она является». Но в то же время осуществление этих прав невозможно при отсутствии доказательств их принадлежности конкретному лицу, которым традиционно служил документ. По образному выражению М. М. Агаркова, «бумага является как бы носителем права. Право овеществляется в бумаге». Эта двойственность порождает вопрос: что же все-таки такое ценная бумага: документ как разновидность вещей – объектов материального мира, или субъективное гражданское право, или какой-то иной объект гражданских прав, не сводимый ни к вещи, ни к субъективному праву? Практическая значимость этого вопроса состоит в том, какой необходимо избрать подход к формированию их правового режима – с позиций вещного или обязательственного права. Особую сложность имеет вопрос о правовой природе такого вида ценных бумаг, как бездокументарные ценные бумаги. В отличие от документарных ценных бумаг права, удостоверяемые которыми фиксируются в едином документе, составленном на бумаге, права, удостоверяемые бездокументарными ценными бумагами, фиксируются в реестре или путем записей по счетам депо владельцев ценных бумаг, открываемых в депозитариях, причем и реестры владельцев бездокументарных ценных бумаг, и счета депо обычно ведутся при помощи средств электронно-вычислительной техники. Бездокументарная форма ценных бумаг наиболее удобна для организованной торговли, поскольку позволяет при помощи электронно-вычислительной техники моментально производить операции с ценными бумагами. Однако в самом названии «бездокументарная ценная бумага» уже кроется противоречие: эта «бумага» не существует в виде единого документа, составленного на бумаге, что делает еще более неясным ее правовую природу. Не вносит ясности в данный вопрос и действующее законодательство. В ГК РФ закреплена воспринятая из романо-германской (континентальной) системы права концепция вещественной природы ценной бумаги. Так, согласно ст. 128 ГК РФ ценная бумага относится к вещам – объектам гражданских прав. В ст. 142 ГК РФ ценная бумага определяется как документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. Однако в абзаце шестом ст. 16 ФЗ о РЦБ дается не соответствующая ГК РФ характеристика эмиссионной ценной бумаги как «любых имущественных и неимущественных прав, закрепленных в документарной или бездокументарной форме». В ФЗ о РЦБ получила отражение концепция, характерная для англосаксонской правовой системы, согласно которой под термином security, традиционно переводимом на русский язык как «ценная бумага», понимается не документ, а субъективное право или совокупность субъективных прав, вне зависимости от формы, в которой они зафиксированы. И. А. Фролова, анализируя содержание правовых норм, закрепленных в ст. 142, 146, 335, 338, 1013 ГК РФ, а также в ФЗ о РЦБ, приходит к справедливому выводу: «Все эти нормы гражданского законодательства говорят о том, что в гражданском праве возникает ситуация двойного регулирования одного и того же объекта гражданского права: в одних случаях с позиции вещного права, в других – обязательственного». Судебную практику по спорным вопросам, вытекающим из правоотношений по поводу бездокументарных ценных бумаг, нельзя назвать однозначной. С одной стороны, А. А. Маковская отмечает, что «анализ постановлений Президиума ВАС РФ по конкретным делам позволяет выделить… тенденции, свидетельствующие о том, что судебная практика склоняется к тому, чтобы применять к бездокументарным ценным бумагам, равно как и документарным ценным бумагам, одни и те же вещные гражданско-правовые институты и нормы». Подтверждением тому является довольно большое количество судебных актов. С другой стороны, в 2005 г. были приняты два постановления Президиума ВАС РФ, которые специалисты в области рынка ценных бумаг оценили как «переворот в обороте ценных бумаг» и «первый шаг к гармонизации фондовых инструментов с канонами цивилистики», отмечая, что они «неожиданно прервали практику предъявления исков о признании права собственности на бездокументарные бумаги, вызвав всеобщее смущение среди специалистов фондового рынка». В правовой доктрине к настоящему времени сложились две основные концепции понимания ценных бумаг: документарная, в соответствии с которой ценными бумагами признаются только документарные ценные бумаги, и субъективно-правовая (бездокументарная), относящая к ценным бумагам как документарные, так и бездокументарные ценные бумаги. Сторонниками первой концепции являются Е. А. Крашенинников, Е. А. Суханов, В. А. Белов, О. А. Рыбалов, И. Г. Абраменкова и некоторые др. По мнению представителей данной концепции, бездокументарная ценная бумага – это не ценная бумага в собственном смысле слова, а самостоятельный объект гражданских прав – совокупность имущественных и в ряде случаев неимущественных прав имеющий иной правовой режим: если «классическая» именная ценная бумага имеет вещественную природу и представляет собой документ, являющийся объектом права собственности и, следовательно, подлежащий виндикации, то «для бездокументарных ценных бумаг можно все сформулировать в терминах обязательственного права» (т. е. права, удостоверяемые бездокументарными ценными бумагами, должны передаваться посредством цессии и виндикация таких бумаг невозможна). Сторонники противоположной точки зрения считают, что любая ценная бумага – прежде всего имущественное право, правовой режим которой не зависит от формы его фиксации (документ или запись на счете), следовательно, документарные и бездокументарные ценные бумаги должны иметь общий правовой режим. Исходя из современных потребностей фондового рынка представители данной концепции настаивают на применении ко всем ценным бумагам (в том числе бездокументарным) вещно-правового режима. Д. В. Мурзин квалифицируя любую (в том числе бездокументарную) ценную бумагу как «бестелесную вещь», регулируемую нормами вещного права, также является сторонником вещно-правового режима бездокументарных ценных бумаг. Обе вышеуказанные позиции представляются «крайними». Непримиримость их наводит на мысль, что истину следует искать где-то посередине. Суть проблемы хорошо выражена в ч. 11 доклада ЦБ России, ФКЦБ России, Минфина России от 1 июля 1997 г. №№ 01-04/804, ДВ-4117 и 05-1-01 «О концептуальных подходах к месту и роли депозитарной деятельности на современном рынке ценных бумаг»: «для описания отношений, связанных с ценной бумагой, приходится выбирать между двумя юридическими инструментариями, свойственными либо вещному, либо обязательственному праву. Ни одно из них полностью не подходит к описанию всей полноты отношений, которые возникают в реальной жизни по поводу ценных бумаг. Так, “традиционный” инструментарий права собственности не дает для “бездокументарных” ценных бумаг полного решения вопросов виндикации, защиты добросовестного приобретателя, передачи ценных бумаг (гражданское законодательство говорит о “вручении” вещи). В то же время инструментарий традиционного обязательственного права не подходит с точки зрения концепции уступки требования (цессии), которая допускает право должника предъявлять новому кредитору возражения, основанные на его отношениях со старым кредитором, что полностью исключает концепцию легитимации по ценным бумагам (когда, например, запись в реестре кредиторов по ценным бумагам должна давать “очищающее” значение для нового приобретателя). При обоих подходах (и при “вещном”, и при “обязательственном”), с одной стороны, необходимо делать некоторые (более или менее существенные) “опущения” из правил, а с другой стороны – дорабатывать юридический инструментарий». В этой связи представляется возможным согласиться с мнением Л. Г. Ефимовой о том, что «отношения по поводу бездокументарных ценных бумаг относятся к категории смешанных вещно-обязательственных правоотношений». Целесообразна также позиция ряда правоведов, предлагающих ввести в законодательство специфические для бездокументарных ценных бумаг правовые конструкции защиты прав их владельцев. Таким образом, потребностью современного фондового рынка является установление на уровне федерального закона самостоятельного правового режима защиты прав по бездокументарным ценным бумагам, сочетающего в себе элементы вещного и обязательственного права. Следует согласиться с мнением, что «существует настоятельная необходимость доработать юридический инструментарий ценных бумаг». Нуждается в четком детальном описании и проблема передачи ценных бумаг. В настоящее время наметилось долгожданное завершение многолетней дискуссии о правовой природе бездокументарной ценной бумаги и законодательное разрешение многих наболевших вопросов, связанных с защитой прав их владельцев. В Концепции развития гражданского законодательства РФ уделяется достаточно много внимания проблеме определения правового режима бездокументарных ценных бумаг и устранению противоречий, существующих в действующем законодательстве о ценных бумагах. На основе данной Концепции был разработан Законопроект № 47538-6 «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса РФ, а также в отдельные законодательные акты РФ». После принятия этого законопроекта Государственной Думой РФ в первом чтении было решено разбить его на несколько самостоятельных законопроектов и принимать поправки к ГК РФ по частям. В результате появился Законопроект № 47538-6/3 «О внесении изменений в подраздел 3 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», который также был принят Государственной Думой РФ в первом чтении, а рассмотрение его во втором чтении назначено на апрель 2013 г.. Согласно предлагаемой в Законопроекте № 47538-6/3 редакции ст. 128 ГК РФ бездокументарная ценная бумага уже не относится к вещам, а называется в качестве самостоятельного объекта гражданских прав. Согласно ст. 142 ГК РФ (в редакции Законопроекта) бездокументарные ценные бумаги признаются обязательственными и иными правами, закрепленными в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего или выдавшего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав. Таким образом, авторами Концепции и Законопроекта спорный вопрос о правовой природе бездокументарных ценных бумаг разрешен в пользу точки зрения о признании ее субъективным гражданским правом, с чем следует согласиться. Окончательно точка в разрешении данного многолетнего спора будет поставлена с принятием ГК РФ в новой редакции. Законопроектом № 47538-6/3 предполагается внесение в главу 7 «Ценные бумаги» ГК РФ ст. 149.3 «Защита нарушенных прав правообладателей». Согласно положениям данной статьи правообладатель, со счета которого были неправомерно списаны бездокументарные ценные бумаги, вправе требовать от лица, на счете которого они находятся, возврата таких же бумаг. Данное требование не будет иметь характер виндикационного иска, поскольку истребоваться будут не те же самые, а такие же ценные бумаги. Если бездокументарные ценные бумаги, которые правообладатель вправе истребовать, были конвертированы в другие ценные бумаги, правообладатель вправе истребовать те ценные бумаги, в которые были конвертированы ценные бумаги, списанные с его счета. Однако далее в статье говорится о том, что бездокументарные ценные бумаги, удостоверяющие только денежное право требования, а также бездокументарные ценные бумаги, приобретенные на организованном рынке, независимо от вида удостоверяемого права, не могут быть истребованы от добросовестного приобретателя (за одним исключением: если бездокументарные ценные бумаги были безвозмездно приобретены у лица, которое не имело права их отчуждать, правообладатель вправе истребовать такие ценные бумаги во всех случаях). Для ценных бумаг, обращающихся на организованном рынке, предусмотрен специальный способ защиты прав их владельцев, неправомерно лишенных обладания ими: правообладатель, со счета которого бездокументарные ценные бумаги были неправомерно списаны, при наличии возможности приобретения таких же ценных бумаг на организованном рынке вправе по своему выбору потребовать от лиц, несущих перед ним ответственность за причиненные этим убытки, приобретения соответствующих бумаг за их счет либо возмещения всех расходов, необходимых для их приобретения. Статьей 149.4 ГК РФ (в редакции Законопроекта № 47538-6/3) предусматриваются последствия истребования бездокументарных ценных бумаг. В частности, там устанавливается, что если неуправомоченные лица реализовали удостоверенное бездокументарными ценными бумагами право на участие в управлении акционерным обществом или иное право на участие в принятии решения собрания, правообладатель может оспорить соответствующее решение собрания, нарушающее его права и охраняемые законом интересы, если акционерное общество или лица, чье волеизъявление имело значение при принятии решения собрания, знали или должны были знать о наличии спора о правах по бездокументарным ценным бумагам. Иск об оспаривании решения собрания может быть предъявлен в течение трех месяцев со дня, когда лицо, имеющее право на бумагу, узнало или должно было узнать о нарушении, но не позднее одного года со дня принятия соответствующего решения. Суд может оставить решение собрания в силе, если признание решения недействительным повлечет причинение несоразмерного ущерба для кредиторов акционерного общества или иных третьих лиц. Проанализировав вышеуказанные статьи Законопроекта № 47538-6/3, приходим к выводу о том, что с принятием изменений в первую часть ГК РФ в редакции, предлагаемой его разработчиками, у лиц, инвестирующих средства в бездокументарные ценные бумаги, появятся законодательно определенные механизмы защиты их нарушенных прав обладания такими ценными бумагами, будет устранена неоднозначность судебной практики по вопросу о возможности или невозможности применения в данной ситуации виндикационного иска. В то же время приведенные механизмы защиты будут работать только в том случае, когда четко можно установить лицо, на счете которого находятся неправомерно списанные ценные бумаги. На сегодняшний день серьезной и неразрешенной проблемой является ситуация, при которой неправомерно списанные со счета законного владельца ценные бумаги впоследствии смешиваются в другими такими же ценными бумагами и в составе такого смешанного пакета продаются нескольким покупателям, в результате чего становится невозможным определить, кому из добросовестных приобретателей были проданы незаконно списанные ценные бумаги, а кому такие же, но законно отчужденные. Механизма защиты владельцев не обращающихся на организованном рынке бездокументарных ценных бумаг в подобных случаях Законопроектом № 47538-6/3 не предусматривается. В отношении же ценных бумаг, обращающихся на организованном рынке, достаточно лишь установить виновное в нарушении прав владельца лицо – требование по возврату таких же ценных бумаг или возмещение расходов будут предъявляться к нему. Следовательно, в перспективе операции с ценными бумагами, обращающимися на организованном рынке, для инвесторов будут менее рискованными, в том числе и по указанной причине. Несмотря на то что авторами вышеупомянутых Концепции и Законопроекта № 47538-6/3 спорный вопрос о правовой природе бездокументарной ценной бумаги разрешен в пользу точки зрения о признании ее субъективным гражданским правом, внутреннее противоречие в Законопроекте № 47538-6/3 остается: в рамках одного термина «бумага» по-прежнему является «бездокументарной». К указанному противоречию следует добавить еще одно, которое авторами Законопроекта № 47538-6/3 предлагается возвести в общее правило, закрепленное в ГК: субъективное гражданское право (или совокупность прав) обозначается «вещным» термином – «бумагой». Таким образом, предполагается, что и далее будет существовать некое абсурдное допущение (правовая условность), что инструмент, в действительности не являющийся ценной бумагой, продолжает считаться таковой. Представляется, что именно сейчас, когда мы находимся в стадии реформирования гражданского законодательства, самое время ввести адекватный термин для обозначения такой группы объектов гражданских прав, как «бездокументарные ценные бумаги». В связи с вышеизложенным неизбежно возникает вопрос о предмете регулирования ФЗ о РЦБ. Название данного федерального закона не содержит указания на какое-либо ограничение круга ценных бумаг, подпадающих под его действие. В то же время такое ограничение содержится в тексте его ст. 1, согласно которой им регулируются лишь отношения, возникающие при эмиссии и обращении эмиссионных ценных бумаг, при обращении иных ценных бумаг в случаях, предусмотренных федеральными законами, а также особенности создания и деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг (т. е. данный закон распространяется далеко не на все виды ценных бумаг). Логическое несоответствие между названием федерального закона и кругом регулируемых им общественных отношений само по себе способно дезориентировать неискушенного инвестора. Это также является показателем невысокого уровня юридической техники. Круг ценных бумаг, подпадающих под регулирование ФЗ о РЦБ, можно установить лишь путем системного толкования действующего российского законодательства. В силу прямого указания в него входят эмиссионные ценные бумаги, виды которых названы в самом этом законе. Однако, помимо эмиссионных, в ст. 1 данного закона называются иные ценные бумаги, обращение которых может регулироваться им в случаях, предусмотренных федеральными законами. Согласно положениям Федеральных законов от 29 ноября 2001 г. № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» и от 11 ноября 2003 г. № 152-ФЗ «Об ипотечных ценных бумагах» в бездокументарной форме выпускаются инвестиционные паи паевых инвестиционных фондов и ипотечные сертификаты участия. Некоторые положения указанных федеральных законов свидетельствуют о необходимости применения к отдельным отношениям, связанным с обращением инвестиционных паев ПИФов и ипотечных сертификатов участия, норм ФЗ о РЦБ. Например, данными законами предусматривается ведение реестров владельцев этих ценных бумаг, однако такая деятельность, согласно требованиям ФЗ о РЦБ, допустима только на основании лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг – регистратора и в соответствии с правилами, установленными ст. 8 ФЗ о РЦБ (за исключением случаев ведения реестра владельцев инвестиционных паев ПИФов лицами, имеющими лицензии специализированного депозитария). В п. 3 ст. 14.1 ФЗ «Об инвестиционных фондах» содержится прямая отсылка к нормам ФЗ о РЦБ: сделки с инвестиционными паями, ограниченными в обороте, при их обращении осуществляются с учетом ограничений и правил, предусмотренных ФЗ о РЦБ для ценных бумаг, предназначенных для квалифицированных инвесторов. В законодательстве же, регулирующем иные (документарные) ценные бумаги, бланкетных норм, отсылающих при регулировании их обращения к положениям ФЗ о РЦБ, не содержится. Единственной нормой, относящейся к документарным неэмиссионным ценным бумагам, в самом ФЗ о РЦБ является положение п. 25 ст. 51.1, устанавливающей особенности размещения и обращения в Российской Федерации ценных бумаг иностранных эмитентов, согласно которой векселя, чеки, коносаменты и иные аналогичные ценные бумаги, выданные в соответствии с иностранным правом, могут обращаться в Российской Федерации без соблюдения условий, предусмотренных пунктом 1 данной статьи. Это положение лишь исключает применение специальных правил (ограничений доступа на российский рынок) к такого рода ценным бумагам. Таким образом, можно заключить, что предмет регулирования ФЗ о РЦБ составляют отношения, возникающие по поводу эмиссионных ценных бумаг, а также инвестиционных паев ПИФов и ипотечных сертификатов участия. Практически все перечисленные ценные бумаги (за исключением лишь облигаций на предъявителя) являются бездокументарными. И опять имеет место юридический парадокс: федеральный закон, носящий название «О рынке ценных бумаг», регулирует институты, большинство из которых, по своей сути, не являются ценными бумагами. Ввиду схожести правового режима, обусловленной наличием ряда общих признаков, эмиссионные ценные бумаги, а также инвестиционные паи ПИФов и ипотечные сертификаты участия некоторые российские правоведы справедливо объединяют в одну общую категорию «инвестиционных ценных бумаг». В целях ухода от использования применительно к таким инструментам термина «ценная бумага» в юридической литературе для их обозначения предлагались, например, такие термины как «инвестиции», «фондовые ценности». Термин «инвестиции», заимствованный из английского права, применительно к российскому законодательству представляется не совсем удачным, поскольку может создать коллизии с законодательством об инвестиционной деятельности. Термин «фондовая ценность», по нашему мнению, допустим. Однако в настоящее время в связи с введением в российскую правовую систему термина «финансовый инструмент» (объединяющего ценные бумаги и производные финансовые инструменты), представляется более логичным использовать по отношению к эмиссионным ценным бумагам, инвестиционным паям ПИФов и ипотечным сертификатам участия термин «инвестиционный финансовый инструмент». Еще одна коллизия внутри ФЗ о РЦБ связана с появлением в нем понятия «производный финансовый инструмент». К таковым относятся гражданско-правовые договоры особого рода, признаки которых сформулированы в ст. 2 данного федерального закона. Производные финансовые инструменты, при сохранении одинаковой правовой природы, могут заключаться не только на рынке ценных бумаг, но и на валютном, товарном рынках и, таким образом, не иметь никакого отношения к рынку ценных бумаг. Следовательно, предмет регулирования ФЗ о РЦБ уже не укладывается в три группы общественных отношений, указанных в его ст. 1, и явно выходит за рамки его названия. Все вышеизложенное свидетельствует о необходимости изменить название данного федерального закона. В научной литературе, а также в некоторых нормативных правовых актах наряду с понятием «рынок ценных бумаг» употребляется понятие «фондовый рынок». Среди ученых нет единого мнения по поводу того, как это понятие соотносится с понятием «рынок ценных бумаг», но чаще всего данные понятия не разграничиваются либо употребляются как синонимы. По нашему мнению, существует объективная необходимость обособления той группы общественных отношений, которая регулируется ФЗ о РЦБ, посредством обозначения ее специальным термином. Среди практиков финансового рынка часто применительно именно к сфере обращения инвестиционных ценных бумаг и связанных с ценными бумагами производных финансовых инструментов употребляется термин «фондовый рынок», поэтому нам представляется целесообразным обозначать термином «фондовый рынок» общественные отношения, складывающиеся по поводу инвестиционных финансовых инструментов и производных финансовых инструментов, имеющих отношение к ценным бумагам. Таким образом, в качестве возможного варианта нового названия для действующего ФЗ о РЦБ можно предложить название «О фондовом рынке». Что же касается производных финансовых инструментов, то более целесообразным представляется перенесение правовых норм, устанавливающих определение договора, являющегося производным финансовым инструментом, а также общие правила совершения таких договоров из ФЗ о РЦБ в ГК РФ. Подводя итог, приведем следующие определения. Рынок ценных бумаг – это система общественных отношений, возникающих в процессе заключения и исполнения сделок, совершаемых по поводу ценных бумаг. Фондовый рынок – это система общественных отношений, возникающих в процессе заключения и исполнения сделок, совершаемых по поводу инвестиционных ценных бумаг (эмиссионных ценных бумаг, инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов и ипотечных сертификатов участия), а также связанных с ценными бумагами производных финансовых инструментов. § 2. Понятие организованного фондового рынка и организатора торговлиКак было показано в предыдущем параграфе, понятия «рынок» и «торговля» представляют собой разные стороны одного и того же явления. Соответствующим образом соотносятся между собой понятия «организованная торговля» и «организованный рынок»: последний имеет место там, где осуществляется организованная торговля. Рассмотрим понятие «организованная торговля». В правовой доктрине определение данного понятия не выработано. Одно из значений слова «организация» (от позднелат. organizo – сообщаю стройный вид, устраиваю) – действие, соответствующее глаголу «организовывать», толкуемому как: упорядочивать что-нибудь, придавать чему-нибудь планомерность. Таким образом, организованная торговля является результатом деятельности определенного субъекта (организатора торговли), воздействующей на осуществляемую на конкретном рынке торговлю и направленной на ее упорядочение, систематизацию. Такую деятельность можно охарактеризовать как деятельность по организации торговли. Близким по значению к слову «организация» является слово «регулирование» (от лат. regulo – устраиваю, привожу в порядок), которое означает упорядочивание, воздействие на что-либо с целью внести порядок, правильность, систему в движение, деятельность или развитие какого-нибудь явления. Следует все же обратить внимание на некоторые смысловые отличия между понятиями «организация» и «регулирование». В философском понимании организация (как активность) представляет собой «совокупность процессов или действий, ведущих к образованию и совершенствованию взаимосвязей между частями целого… В понятии «организация», как правило, фиксируются динамические закономерности системы, т. е. относящиеся к функционированию, поведению и взаимодействию ее частей». И регулирование, и организация связаны с установлением определенных правил, без которых невозможно упорядочивание. Однако если регулирование – это установление любых правил, то организация – это установление правил, обеспечивающих четкую взаимосвязь частей целого. Кроме того, организация не ограничивается установлением правил, она предполагает осуществление неких объединяющих, связующих действий. То есть организация представляет собой большее, чем регулирование, по своей степени, системообразующее воздействие, она включает в себя регулирование, но не ограничивается им. Относительно торговли организующее воздействие выражается в объединении нескольких торговцев в единую группу в целях совершения ими сделок между собой и установлении правил их взаимодействия друг с другом. В теории права слово «регулирование» используется применительно к общественным отношениям и представляет собой воздействие на общественные отношения с целью их упорядочивания и предотвращения конфликтов. Оно осуществляется путем установления правил поведения и применения механизмов, обеспечивающих их исполнение. Торговые отношения в настоящее время урегулированы нормами права (существуют правила заключения соответствующих договоров, установлены обязанности лиц, осуществляющих торговую деятельность и т.п.). Однако одно наличие таких норм и механизма государственного принуждения, обеспечивающего их исполнение, само по себе еще не придает торговле свойство организованности. Какую же торговлю можно считать организованной? Рассмотрим ее противоположность – неорганизованную (стихийную) торговлю, осуществляемую соответственно на неорганизованном рынке. Для нее характерны: 1) отсутствие какого-либо постоянного места заключения торговых сделок и периодов времени, когда они заключаются; 2) самостоятельный поиск и выбор субъектами торговли контрагентов по сделкам, самостоятельное определение сторонами порядка заключения сделки; 3) отсутствие заранее определенных, стандартных условий сделок (условия торговых сделок, в том числе их предмет, цена и порядок исполнения определяются в каждом конкретном случае сторонами индивидуально) и порядка их определения. Возникает вопрос: будет ли являться организованной торговля, если отпадет какой-либо один из перечисленных признаков стихийной торговли? Рассмотрим различные формы товарных рынков. Некоторые специалисты в области коммерческого права в качестве организаторов торговли (организаторов товарного рынка) называют оптовые ярмарки, выставки, оптовые продовольственные рынки. По нашему мнению, они представляют собой, скорее, формы товарных рынков, чем организаторов торговли, поскольку организатор торговли – это субъект, осуществляющий соответствующую деятельность, а понятия «ярмарка», «выставка», «оптовый рынок» характеризуют состояние рынка, определенные взаимоотношения между их участниками, но не субъектов, обладающих конкретным правовым статусом. Для указанных рынков характерно осуществление торговли в определенном месте, в определенное время, как правило, определенными видами товаров, наличие неких правил осуществления торговых операций. В то же время на этих рынках присутствуют такие признаки неорганизованной (стихийной) торговли, как самостоятельный поиск субъектами торговой деятельности контрагентов по сделке, а также отсутствие какого-либо заранее установленного алгоритма (механизма) формирования цены по сделкам – цены и другие условия сделок на таких рынках определяются по соглашению сторон либо односторонне устанавливаются продавцом. Таким образом, на данных рынках созданы условия (место, время, некоторая регламентация) для осуществления торговли, однако сам процесс заключения сделок неупорядочен, стихиен. Следовательно, ярмарки, выставки и оптовые продовольственные рынки не являются организованными в полной мере. По нашему мнению, торговлю следует считать организованной, только если установлена специальная процедура ее осуществления, определяющая, помимо конкретного места (мест), времени заключения торговых сделок (невозможно организовать какую-либо деятельность вне конкретных пространственно-временных границ) и предмета сделок (товара), также процедуру подбора контрагентов по сделке (т. е. будущих сторон сделки) и механизм определения цены, а также других условий сделки. Данные процедуры и механизмы фиксируются в правилах торговли, которые принимаются ее организатором и доводятся до сведения участников торговли. Организатор торговли, кроме того, осуществляет комплекс мер, направленных на обеспечение соблюдения установленных им правил, в том числе устанавливает и применяет санкции за их нарушение, вплоть до лишения права принимать участие в торговле. Объединение лиц, желающих участвовать в организованной торговле, в единую группу ее участников осуществляется организатором посредством юридического закрепления факта принятия ими обязательств по соблюдению установленных правил торговли – т. е. заключения ими договора с организатором торговли, предметом которого является предоставление возможности принимать участие в организованной торговле при условии соблюдения ее правил. Таким образом, участники организованной торговли представляют собой не аморфную, постоянно меняющуюся массу, а сформированную группу, состав которой определяется организатором торговли. Организатора торговли необходимо отличать от организатора торгов. Организатор торгов осуществляет разовое или периодическое проведение торгов в отношении различных объектов, каковое не есть торговля. На организованном же рынке осуществляется организация не просто торгов, а именно торговли – постоянно, на регулярной основе производимых торгов однородным товаром. Предмет организованной торговли заранее определяется ее организатором. Правила торговли устанавливаются с учетом ее предмета. На основании вышеизложенного можно определить организацию торговли как деятельность специального субъекта (организатора торговли) по созданию условий для осуществления торговли определенными видами товаров между определенным кругом лиц в соответствии с заранее установленным механизмом выбора контрагентов по сделкам и установления цены. Такая торговля является организованной. В источниках экономической литературы для указания на того или иного организатора торговли часто используется понятие «торговая площадка». Так, некоторые экономисты отмечают: «организаторы торговли разделяются на два типа: биржевые и внебиржевые торговые площадки». Понятие «торговая площадка» не является правовым (т. е. не используется в текстах нормативных правовых актов), однако оно прочно вошло в употребление на практике среди специалистов фондового рынка, поэтому его следует рассматривать как понятие, смежное с понятием «организатор торговли». Рассмотрим вопрос о соотношении этих понятий. В приведенной выше цитате понятие «торговая площадка» употребляется в качестве синонима понятия «организатор торговли». Однако с юридической точки зрения такое использование термина «торговая площадка» представляется некорректным. Организатор торговли является юридическим лицом, на основании лицензии имеющим право осуществлять сответствующий вид профессиональной деятельности на фондовом рынке, т. е. субъектом права. При употреблении термина «торговая площадка» имеется в виду реальное или виртуальное (находящееся в информационном пространстве), формируемое средствами компьютерной техники, но определенное место проведения торговли (имеющее адрес места нахождения или электронный адрес), которому соответствует особый порядок, установленный конкретным ее организатором. Место проведения торгов – понятие иной категории, чем субъект права, следовательно, оно не может использоваться как синоним понятия «организатор торговли». В текстах нормативных правовых актов при указании на тот факт, что сделка заключена в соответствии с особым порядком, установленным организатором торговли, и соответственно местом ее заключения является торговая площадка организатора торговли, обычно используется выражение «заключение сделки на торгах организатора торговли» (организованных торгах). Следует заметить, что стилистически употребление такого выражения не всегда удобно – в особенности в научной литературе. Гораздо проще бывает заменить его выражением «на торговой площадке» (например: «на торговой площадке Московской Биржи»). Таким образом, в целях удобства представляется целесообразным использование в научной литературе термина «торговая площадка» для указания на факт заключения сделки на торгах определенного организатора торговли, но не как синонима понятия «организатор торговли». Система общественных отношений, возникающих в связи с осуществлением организованной торговли, представляет собой организованный рынок. Признаками организованного рынка являются: – во-первых, постоянство, систематичность заключения однородных торговых сделок в отношении определенных видов товаров; – во-вторых, наличие правил торговли, регулирующих порядок определения сторон и основных условий сделок; – в-третьих, наличие специального субъекта – организатора торговли, который устанавливает правила торговли и обеспечивает их соблюдение; – в-четвертых, определение предмета торговли и круга участников торговли ее организатором. В зависимости от объекта заключаемых сделок организованные рынки подразделяются на товарный, валютный и фондовый (ценных бумаг). Организованный рынок ценных бумаг образуют отношения, связанные с осуществлением торговли, упорядоченной посредством профессиональной деятельности организаторов торговли на рынке ценных бумаг. Форма торговли товаром (в том числе размещения и обращения ценных бумаг) на организованном рынке в российском законодательстве именуется «организованными торгами». Этот термин является новым для российского законодательства. Ранее вместо него законодатель использовал термин «торги организатора торговли». Заменившее его понятие «организованные торги», по нашему мнению, не вполне логически соответствует обозначаемому им явлению: организованными являются не только торги организаторов торговли, но и обычные, разово проводимые торги, регулируемые ст. 447–449 ГК РФ. Это следует из самой их сущности и подтверждается ч. 2 ст. 447 ГК РФ, в которой говорится, что в качестве организаторов торгов может выступать собственник вещи или обладатель имущественного права, либо специализированная организация. Наличие в обязательном порядке при проведении обычных торгов их организатора указывает на организованный характер таких торгов. Таким образом, любые торги, как разовые, так и систематические, проводимые организаторами торговли, являются организованными. В этой связи ранее использовавшийся термин «торги организаторов торговли» представляется более удачным, а его замена законодателем на «организованные торги» вызывает недоумение. В соответствии со ст. 2 ФЗ о РЦБ публичное размещение ценных бумаг – это размещение ценных бумаг путем открытой подписки, в том числе размещение ценных бумаг на организованных торгах. Не является публичным размещение ценных бумаг, предназначенных для квалифицированных инвесторов, на организованных торгах. Публичное обращение ценных бумаг – обращение ценных бумаг на организованных торгах или обращение ценных бумаг путем предложения ценных бумаг неограниченному кругу лиц, в том числе с использованием рекламы. Не является публичным обращение ценных бумаг, предназначенных для квалифицированных инвесторов, на организованных торгах. Таким образом, размещение и обращение ценных бумаг на торгах организаторов торговли, как правило, являются публичными, сопровождающимися публичным раскрытием информации о финансовом положении лица, обязанного по данным ценным бумагам (исключение составляют торги финансовыми инструментами, предназначенными для квалифицированных инвесторов, информация о которых не распространяется среди неограниченного круга лиц, а может быть предоставлена только лицам, имеющим статус квалифицированного инвестора). На неорганизованном рынке размещение и обращение могут быть как публичными (размещение путем открытой подписки, предложение ценных бумаг неограниченному кругу лиц), так и не публичными. Как будет показано в четвертом параграфе настоящей главы, отношения, складывающиеся на организованном рынке ценных бумаг, по кругу объектов полностью укладываются в понятие «фондовый рынок», т. е. те отношения, на которые распространяет свое действие ФЗ о РЦБ. По данной причине далее в настоящий работе будет употребляться понятие «организованный фондовый рынок» в качестве синонима понятия «организованный рынок ценных бумаг». Таким образом, организованный фондовый рынок образуют общественные отношения, возникающие в процессе публичного размещения и обращения ценных бумаг, а также непубличного размещения и обращения ценных бумаг, предназначенных для квалифицированных инвесторов, на торгах организаторов торговли. Рынок ценных бумаг является более широким понятием, чем организованный фондовый рынок. Организованный фондовый рынок – это часть рынка ценных бумаг, представляющая собой систему общественных отношений, возникающих в результате осуществления деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг. § 3. Субъекты организованного фондового рынка3.1. Структура рынка ценных бумаг и организованного фондового рынкаВ связи с тем что организованный фондовый рынок является частью рынка ценных бумаг, его субъектный состав во многом совпадает с субъектным составом рынка ценных бумаг в целом, однако круг лиц, участвующих в данных отношениях, несколько ýже. Анализируя субъектный состав рынка ценных бумаг в целом, можно выделить следующие группы: – лица, обязанные по ценным бумагам; – инвесторы, владельцы ценных бумаг; – профессиональные участники рынка ценных бумаг; – вспомогательные организации; – некоммерческие объединения участников рынка и СРО; – субъекты государственного регулирования и контроля. Рассмотрим их подробнее. Лица, обязанные по ценным бумагам Эти субъекты являются обязанной стороной в правоотношениях с владельцами ценных бумаг, они ответственны за реализацию прав, удостоверяемых ценными бумагами. В связи с тем что различные ценные бумаги имеют специфическое регулирование, в законодательстве используются разные термины для обозначения таких субъектов. Среди них можно выделить следующие группы. Во-первых, эмитенты. Легальное определение эмитента дается в ст. 2 ФЗ о РЦБ: это юридическое лицо или органы исполнительной власти либо органы местного самоуправления, несущие от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных ими. Следует обратить внимание на то, что в легальном определении эмитента законодатель никак не ограничивает круг ценных бумаг, перед владельцами которых эмитент несет обязательства, в результате чего может сложиться ошибочное мнение о том, что эмитентами являются лица, обязанные по любым ценным бумагам. Однако последующее содержание норм ФЗ о РЦБ позволяет заключить, что к эмитентам предъявляются специальные требования по соблюдению процедуры эмиссии ценных бумаг, которая установлена только для введения в оборот ценных бумаг, относящихся к категории эмиссионных. Таким образом, эмитентами являются лица, обязанные по эмиссионным ценным бумагам. |
||||||||||||||||||||||
