Международное частное право. Учебник

Под ред. Курбанова Р.А., Лалетиной А.С.

Возрастное ограничение: 12+ Жанр: Юридическая Издательство: Проспект Дата размещения: 26.11.2014 ISBN: 9785392165377 Язык: Объем текста: 355 стр. Формат: epub

Оглавление

Введение

Глава I. Понятие и источники МЧП

Глава II. Коллизионная норма, ее структура и виды

Глава III. Взаимность в международном частном праве. Механизм действия коллизионной нормы

Глава IV. Субъекты МЧП

Глава V. Вещное право

Глава VI. Договорные обязательства в МЧП

Глава VII. Деликтные обязательства в МЧП

Глава VIII. Семейное право

Глава IX. Трудовые отношения в международном частном праве

Глава X. Интеллектуальная собственность в международном частном праве

Глава XI. Перевозки в международном частном праве

Глава XII. Международный гражданский процесс и международный коммерческий арбитраж

Для бесплатного чтения доступна только часть главы! Для чтения полной версии необходимо приобрести книгу

Глава I.
Понятие и источники МЧП

В результате изучения данной главы студент

будет знать:

• основные подходы к определению понятия «международного частного права»;

• систему источников международного частного права;

• эволюцию источников международного частного права;

• тенденции в области систематизации и унификации источников международного частного права;

будет уметь:

• анализировать правовые документы, содержащие общепризнанные принципы и нормы международного частного права;

• проводить сравнительно-правовой анализ различных источников международного частного права;

• анализировать современные тенденции развития нормативно-правовой базы в области международного частного права;

будет владеть:

• навыками анализа национальных источников международного частного права;

• навыками анализа международно-правовых документов как источников международного частного права;

• навыками сравнительно-правового анализа источников международного частного права.

§ 1. Понятие международного частного права

Российская правовая доктрина рассматривает международное частное право как область права и правоведения. Это означает, что предметом международного частного права являются частноправовые (по сути гражданско-правовые) отношения, которые имеют в своем составе иностранный элемент, т. е. отношения, возникающие в сфере международной жизни.

Особенность МЧП состоит не только в специфике регулируемых им отношений — частноправовые отношения с иностранным элементом, но и в методе воздействия на общественные отношения. Традиционный набор методов правового регулирования (материально-правовые нормы) дополняется коллизионно-правовым методом. Если материально-правовые нормы МЧП, предполагающие решение вопроса по существу, состоят из гипотезы, диспозиции и санкции, то коллизионные нормы, лишь отсылающие к праву, подлежащему применению к тем или иным отношениям, осложненным иностранным элементом, состоят из объема (отношение, подлежащее правовому урегулированию) и привязки — часть, отсылающая к праву того или иного государства.

Например, коллизионная норма ст. 1214 ГК РФ, согласно которой к договору о создании юридического лица с иностранным участием (объем) применяется право страны, в которой, согласно договору, подлежит учреждению юридическое лицо (коллизионная привязка).

Термин «международное частное право» был впервые предложен судьей Верховного Суда США, профессором Гарвардской школы права Джозефом Стори в монографии «Комментарий к конфликту законов». Надо отметить, что Джозефом Стори имелись в виду нормы о применении правопорядка того или иного штата США.

Уильям Бернам в своем труде «Правовая система США» отмечает, что, по сути дела, США — это страна, включающая в себя 51 государство — 50 различных государственных механизмов и 1 общефедеральное. У. Бернам отмечает также, что «...было бы правильнее назвать книгу "Правовые системы Соединенных Штатов"». В частноправовом смысле это особенно верно, поскольку штаты США характеризуются наличием разнообразного гражданского законодательства. Хрестоматийным примером является штат Луизиана, частное право которого строится на основе континентально-правовой системы, тогда как остальные штаты США основаны на системе общего права. Данным примером различие правовых систем отдельных штатов США отнюдь не исчерпывается. С. В. Черниченко отмечал, что «...в ряде случаев Правительство США не решалось стать участником международных договоров, ссылаясь на то, что те или иные вопросы их осуществления входят в компетенцию штатов, или испытывало трудности с реализацией международных договорных обязательств по вопросам, отнесенным к компетенции штатов».

Следует отметить, что в зарубежной (и в дореволюционной российской) литературе МЧП зачастую сводится к так называемому праву коллизионных норм (conflict norms). Например, авторы соответствующего раздела Юридического Словаря Блэка (Black's Law Dictionary), следуя, по всей видимости, такой трактовке, поясняют, что международное частное право — «...это лишь часть частного права каждого правопорядка», указывая на то, что «ученые-юристы оплакивают термин "частное международное право", поскольку это придавало МЧП качество явления, параллельного международному публичному праву». Российская доктрина исходит из иной концепции, включая в предмет МЧП также унифицированные материально-правовые нормы и нормы материального права национального уровня, предметом регулирования которых являются частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом.

Дж. Чешир (Cheshire) пишет: «Острие критики, направленной на использование этого термина (международное частное право), сосредоточено на том моменте, что использование этого термина позволит смешать собственно международное частное право с правом народов (the law of nations) или публичным международным правом, как его обычно именуют. Существуют очевидные различия между этими двумя [категориями].

Последнее регулирует отношения между суверенными государствами и, возможно, его правомерно рассматривать в качестве общего права человечества (the common law of mankind) на ранней стадии развития. Что же касается международного частного права, то оно призвано регулировать противоречия (disputes) частной природы, где одна из сторон может быть частным лицом. В любом случае система публичного международного права является единственной и общей... однако... систем международного частного права столько же, сколько систем муниципального права».

Международный характер отношений, регулируемых МЧП, состоит в наличии в них иностранного элемента. В качестве такового может выступать субъект правоотношения — иностранный гражданин, или иностранное юридическое лицо, или объект гражданских прав, находящийся за границей Российской Федерации. Однако следует иметь в виду, что перечень иностранных элементов не является закрытым. К иностранным элементам частноправовых отношений также можно отнести, например, место совершения сделки, валюту обязательства, язык, на котором составлен договор, опосредующий обязательство, место жительства субъекта и т. д.

В комментарии к положениям раздела VI части III ГК РФ Е. В. Кабатова высказала мнение об отсутствии запрета подчинять иностранному праву отношения, и не осложненные иностранным элементом, однако большинство юристов, в частности М. Г. Розенберг, А. Л. Маковский, А. С. Комаров, А. Н. Жильцов, В. П. Звеков, не поддерживают данную позицию.

Разумеется, не всякий иностранный элемент является основанием для применения иностранного права. Так, из перечисленных выше иностранных элементов язык, на котором составлен договор, и валюта обязательства не рассматриваются коллизионными нормами российского права как указание на применение того или иного правопорядка. Вместе с тем не следует забывать о наличии в российском законодательстве критерия тесной связи (п. 1 ст. 1186, ст. 1118, п. 1—5 ст. 1211, ст. 1213 ГК РФ), который, как это очевидно, является категорией оценочного характера. Как представляется автору, иностранные элементы, формально не признаваемые основаниями для применения иностранного права, сами по себе могут сыграть роль своего рода «указателей» тесной связи.

Зачастую стороны искусственно осложняют правовые отношения иностранным элементом в целях выбора наиболее выгодной для себя юрисдикции (forum shopping) — наиболее распространенным выбором является английское право. Например, широко известный взимания punitive damages (карательной неустойки) в деликтных обязательствах в юрисдикциях стран «общего права». Вкратце, на практике они являются денежной компенсацией, размер которой кратно превышает размер фактических убытков и, как справедливо указывает профессор А. Г. Карапетов, имеют цель превенции. Романо-германская правовая система отвергает punitive damages как средство «сверхобогащения пострадавшего».

Формально судья обязан применить право так, как оно применяется у себя на родине. В соответствии с положениями ст. 1191 ГК РФ и п. 1 ст. 14 АПК РФ, применяя иностранное право, суд устанавливает содержание его норм согласно их официальному толкованию, практике применения и доктрине в соответствующем иностранном государстве.

Так, Девятый арбитражный апелляционный суд в своем постановлении от 27.04.2012 г. № 09АП-146/2012 по делу № А40-48725/08-18(86)-153Б применил к кредитному договору нормы законодательства Латвии — Гражданского закона Латвийской Республики, в соответствии с которым наращение процентов прекращается с достижением количества процентов, подлежащих уплате, величины капитала, отказавшись применить к предусмотренным кредитным договором процентам за просрочку платежа правил ст. 333 ГК РФ о неустойке.

ГПК РФ содержит отсылочную норму о применении судами общей юрисдикции норм иностранного права в соответствии с законодательством РФ или международными договорами (п. 5 ст. 11 указанного документа).

Квалификация юридических понятий иностранного права осуществляется по общему правилу ст. 1187 ГК РФ в соответствии с российским правом. Иностранное право для раскрытия смысла и содержания иностранных юридических терминов может применяться в следующих случаях:

— неизвестны российскому праву (например, траст (доверительная собственность);

— известны российскому праву в ином обозначении;

— известны российскому праву с иным содержанием и при этом не могут быть определены посредством толкования в соответствии с российским правом.

Бремя установления содержания иностранного права возложено на суд, который вправе обратиться в установленном порядке за содействием и разъяснением в Министерство юстиции РФ и иные компетентные органы или организации в Российской Федерации и за границей либо привлечь экспертов. Необходимо подчеркнуть, что такое обращение суда в Министерство юстиции РФ является правом, но не обязанностью суда. Так, Двенадцатый арбитражный апелляционный суд от 28.12.2010 г. по делу № А12—3245/2010 признал допустимым доказательством содержания норм английского права заключение Королевского адвоката Филиппа Брук Смита, который, как указано в материалах дела, «...является ведущим адвокатом в разрешении торговых споров в Великобритании, его резюме также содержится в деле. Согласно удостоверению на право заниматься адвокатской практикой, Филипп Брук Смит имеет право заниматься адвокатской практикой в Англии и Уэльсе, следовательно, давать заключения по английскому праву».

Однако полномочие суда по установлению содержания норм применяемого иностранного права может быть перераспределено. Во-первых, сами лица, участвующие в деле, имеют право представлять документы, подтверждающие содержание норм иностранного права, на которые они ссылаются в обоснование своих требований или возражений, и иным образом содействовать суду в установлении содержания этих норм.

Во-вторых, суд, рассматривающий спор, вправе по собственной инициативе переложить на стороны свою обязанность по доказыванию содержания норм иностранного права по требованиям, связанным с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности.

Как правило, в этих случаях сторонами судебного разбирательства представляется аффидевит (affidavit) — письменное свидетельство о содержании норм иностранного права. В качестве примера можно привести постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 14.02.2012 г. по делу № А41-20318/11. В постановлении Президиума ВАС РФ от 13.03.2012 г. № 12434/11 Высший Арбитражный Суд признал обоснованным принятие аффидевита в качестве доказательства содержания положений иностранного права.

Юридическая Под ред. Курбанова Р.А., Лалетиной А.С. Международное частное право. Учебник

Юридическая Под ред. Курбанова Р.А., Лалетиной А.С. Международное частное право. Учебник

В учебнике, подготовленном в соответствии с государственным образовательным стандартом, рассматриваются основные вопросы современного международного частного права: правовое положение иностранных граждан на территории РФ, а также граждан и организаций за рубежом, участников внешнеэкономической деятельности и т. д. Учебник состоит из двух частей. В общей части раскрываются теоретические аспекты — понятие, предмет, метод и источники. Особенная часть посвящена анализу подотраслей и специализированных институтов международного частного права.<br /> Учебник предназначен для студентов, аспирантов, преподавателей юридических вузов и факультетов, для юристов-практиков, а также всех тех, кто интересуется вопросами международного частного права.

Внимание! Авторские права на книгу "Международное частное право. Учебник" (Под ред. Курбанова Р.А., Лалетиной А.С.) охраняются законодательством!