Книги

Коммерческое (предпринимательское) право. Том 1. 5-е издание. Учебник

Под ред. Попондопуло В.Ф.

Возрастное ограничение:

12+

Жанр:

Юридическая

Издательство:

Проспект

Дата размещения:

07.08.2015

ISBN:

9785392193790

Язык:

Объем текста:

608 стр.

Формат:

epub

Раздел II. Правовые формы осуществления предпринимательства

Глава 5. Правовое положение предпринимателей

§ 1. Понятие и виды предпринимателей

§ 2. Правовое положение индивидуального предпринимателя

§ 3. Правовое положение коммерческих организаций

§ 4. Правовое положение хозяйственных товариществ

§ 5. Правовое положение хозяйственных обществ

§ 6. Правовое положение производственных кооперативов

§ 7. Правовое положение хозяйственных партнерств

§ 8. Правовое положение крестьянского (фермерского) хозяйства

§ 9. Правовое положение государственных и муниципальных унитарных предприятий

§ 1. Понятие и виды предпринимателей

Понятие предпринимателя. Закон не содержит легального определения предпринимателя. Исходя из того что предпринимательской деятельностью является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке, можно заключить, что предприниматели — это лица, которые осуществляют предпринимательскую деятельность. Иными словами, это лица, которые самостоятельно, профессионально, систематически и на свой риск занимаются деятельностью, направленной на получение прибыли.

Факт осуществления физическим или юридическим лицом предпринимательской деятельности подтверждается государственной регистрацией данного лица в качестве предпринимателя.

Понятие предпринимателя можно рассматривать в узком смысле и в широком смысле. В узком смысле предприниматель — это только физическое лицо, — гражданин, занимающийся предпринимательской деятельностью и зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя. В широком смысле понятие «предприниматель» охватывает и физическое лицо, и организации, которые занимаются предпринимательской деятельностью с целью получения прибыли.

Виды предпринимателей. К предпринимателям относятся индивидуальные предприниматели, т. е. физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица. К предпринимателям относятся и юридические лица. Однако не все юридические лица являются предпринимателями. Одни юридические лица создаются только с целью систематического извлечения прибыли на профессиональной основе и последующего распределения полученной прибыли между участниками, а другие не имеют извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяют ее между участниками. Первых законодатель называет коммерческими организациями, а вторых — некоммерческими (ст. 50 ГК РФ).

Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в организационно-правовых формах хозяйственных товариществ и обществ, крестьянских (фермерских) хозяйств, хозяйственных партнерств, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.

Некоммерческие организации могут осуществлять приносящую доход деятельность при условии, если это предусмотрено их уставами, соответствует целям, ради которых они созданы; такой деятельностью некоммерческие организации могут заниматься лишь постольку, поскольку это служит достижению этих целей.

Некоммерческая организация, уставом которой предусмотрено осуществление приносящей доход деятельности, за исключением казенного и частного учреждений, должна иметь достаточное для осуществления указанной деятельности имущество рыночной стоимостью не менее минимального размера уставного капитала, предусмотренного для обществ с ограниченной ответственностью.

Некоммерческие организации могут создаваться в организационно-правовых формах, предусмотренных ГК РФ.

Кроме деления юридических лиц на коммерческие и некоммерческие, ГК РФ ввел деление юридических лиц на корпоративные организации (корпорации) и унитарные.

Юридические лица, учредители (участники) которых обладают правом участия (членства) в них и формируют их высший орган, являются корпоративными юридическими лицами (корпорациями). К коммерческим корпоративным организациям относятся хозяйственные товарищества и общества, крестьянские (фермерские) хозяйства, хозяйственные партнерства, производственные кооперативы.

Юридические лица, учредители которых не становятся их участниками и не приобретают в них прав членства, являются унитарными юридическими лицами. К коммерческим унитарным организациям относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия.

§ 2. Правовое положение индивидуального предпринимателя

Индивидуальными предпринимателями являются дееспособные граждане, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица. Статья 23 ГК РФ предусматривает, что «гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя».

Законодательство закрепляет презумпцию предпринимательской деятельности гражданина. Если гражданин занимается такой деятельностью, но не зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя, то он не вправе ссылаться на то, что он не является индивидуальным предпринимателем (п. 4 ст. 23 ГК РФ).

Право гражданина заниматься предпринимательской и любой иной не запрещенной законом деятельностью составляет содержание гражданской правоспособности. Для того чтобы реализовать это право, гражданин должен обладать так называемой предпринимательской дееспособностью, т. е. способностью самостоятельно, инициативно и профессионально осуществлять предпринимательскую деятельность, т. е. своими действиями приобретать и осуществлять права, создавать для себя права и исполнять обязанности, возникающие в связи с ее осуществлением.

Предпринимательская дееспособность гражданина возникает по достижении им восемнадцатилетнего возраста, т. е. с момента, когда он становится полностью дееспособным. Из этого общего правила есть ряд исключений, когда гражданин вправе осуществлять предпринимательскую деятельность и до достижения восемнадцатилетнего возраста.

Первое исключение касается случая, когда законом допускается вступление в брак до достижения восемнадцати лет. В этом случае гражданин, не достигший 18-летнего возраста, приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак и сохраняет ее и в случае расторжения брака до достижения 18 лет (п. 2 ст. 21 ГК РФ).

Второе исключение — эмансипация (ст. 27 ГК РФ), т. е. объявление несовершеннолетнего, достигшего шестнадцати лет, полностью дееспособным по решению органов опеки и попечительства — с согласия обоих родителей, усыновителей или попечителя на занятие такого несовершеннолетнего предпринимательской деятельностью либо при отсутствии такого согласия — по решению суда.

Для осуществления гражданами некоторых видов предпринимательской деятельности закон может устанавливать и более высокий возрастной ценз.

На территории Российской Федерации в качестве индивидуальных предпринимателей регистрируются граждане Российской Федерации, иностранные граждане и лица без гражданства. Изъятия из национального правового режима для иностранных граждан и лиц без гражданства могут устанавливаться федеральными законами.

Для отдельных категорий граждан законом может быть установлен запрет на занятие предпринимательской деятельностью без образования юридического лица. С одной стороны, закон признает несовместимость предпринимательской деятельности с общественным положением лица, поэтому устанавливает запрет заниматься такой деятельностью военнослужащим, сотрудникам ФСБ, прокуратуры, МВД, судьям. С другой стороны, закон опасается столкновения между частными интересами предпринимателя и публичными интересами государства. Поэтому запрещает предпринимательскую деятельность государственным и муниципальным служащим. Так, в соответствии с ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации» гражданскому служащему запрещается осуществлять предпринимательскую деятельность.

К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, применяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения (п. 3 ст. 23 ГК РФ). Это означает, что по общему правилу правовое положение индивидуального предпринимателя аналогично правовому положению коммерческой организации, которое определено нормами ГК РФ. Иное регулирование деятельности индивидуального предпринимателя обусловлено тем, что он является физическим лицом, поэтому некоторые положения ГК, применяемые к регулированию коммерческих организаций, не применяются к гражданину. Например, правила о ликвидации коммерческих организаций не распространяются на индивидуальных предпринимателей.

Индивидуальный предприниматель отвечает по своим обязательствам, связанным с осуществлением им предпринимательской деятельности, всем своим имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с ГПК РФ не может быть обращено взыскание.

Как и коммерческая организация, индивидуальный предприниматель вправе заниматься любой предпринимательской деятельностью, не запрещенной законом, иными словами, он обладает общей правоспособностью. Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, индивидуальный предприниматель может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии) или членства в саморегулируемой организации. Так, например, в соответствии с законами членство в СРО обязательно для осуществления оценочной и аудиторской деятельности.

Вместе с тем отдельными видами предпринимательской деятельности, определенными законом, индивидуальные предприниматели заниматься не вправе.

Как и коммерческая организация, индивидуальный предприниматель вправе применять наемный труд. При этом количество наемных работников, которые могут быть у индивидуального предпринимателя, не ограничено.

Работодатель — физическое лицо, являющийся индивидуальным предпринимателем, обязан вести трудовые книжки на каждого работника в порядке, установленном Трудовым кодексом и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Индивидуальный предприниматель может быть признан банкротом (несостоятельным) в порядке, определенном Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 (изм. и доп., вступившие в силу с 01.07.2015). Дела о признании индивидуального предпринимателя несостоятельным (банкротом) подведомственны арбитражному суду. С момента принятия арбитражным судом решения о признании индивидуального предпринимателя банкротом и об открытии конкурсного производства его государственная регистрация в качестве индивидуального предпринимателя утрачивает силу. Индивидуальный предприниматель, признанный банкротом, не может быть зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя в течение одного года с момента признания его банкротом.

Как и коммерческая организация, индивидуальный предприниматель выступает в обороте под своим фирменным наименованием, может иметь иные средства индивидуализации его товаров, работ (услуг) (товарный знак, коммерческое обозначение).

Граждане, изъявившие желание заниматься предпринимательской деятельностью, подлежат государственной регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей в порядке, предусмотренном Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

§ 3. Правовое положение коммерческих организаций

Общая характеристика коммерческих организаций. К коммерческим организациям относятся те организации, которые в качестве основной цели своей деятельности преследуют извлечение прибыли и распределение этой прибыли между участниками (учредителями) такой организации.

Коммерческие организации характеризуются следующими признаками.

Во-первых, все коммерческие организации являются юридическими лицами, т. е. организациями, которые имеют обособленное имущество и отвечают им по своим обязательствам, могут от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести гражданские обязанности, быть истцами и ответчиками в суде.

Во-вторых, коммерческие организации, за исключением государственных и муниципальных унитарных предприятий, являются собственниками имущества, созданного за счет вкладов (долей, паев) учредителей (участников), а также произведенного и приобретенного ими в процессе деятельности. В отношении таких организаций, являющихся корпоративными организациями, их участники имеют корпоративные права, которые заключаются в праве на участие в управлении организацией, на получение распределяемой чистой прибыли (дивиденды), на получение части имущества при ликвидации организации, оставшегося после расчетов с кредиторами (ликвидационная квота).

Государственные или муниципальные унитарные предприятия не являются собственниками закрепленного за ними имущества. Имущество государственного или муниципального унитарного предприятия находится в государственной или муниципальной собственности и принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.

В-третьих, коммерческие организации отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом. Случаи, когда участники (учредители) несут субсидиарную ответственность по обязательствам коммерческой организации, предусмотрены ГК РФ и федеральными законами. Так, субсидиарная ответственность установлена для полных товарищей по обязательствам полного товарищества, для членов производственных кооперативов — по обязательствам кооператива.

В-четвертых, коммерческая организация должна выступать в гражданском обороте под своим фирменным наименованием, которое определяется в его учредительных документах и включается в единый государственный реестр юридических лиц при государственной регистрации юридического лица. Фирменное наименование юридического лица должно содержать указание на его организационно-правовую форму и собственно наименование юридического лица, которое не может состоять только из слов, обозначающих род деятельности.

Фирменное наименование коммерческой организации на русском языке и языках народов Российской Федерации может содержать иноязычные заимствования в русской транскрипции или соответственно в транскрипциях языков народов Российской Федерации, за исключением терминов и аббревиатур, отражающих организационно-правовую форму юридического лица.

Юридическое лицо должно иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке. Юридическое лицо вправе иметь также полное и (или) сокращенное фирменное наименование на языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках.

Фирменное наименование юридического лица на русском языке и языках народов Российской Федерации может содержать иноязычные заимствования в русской транскрипции или соответственно в транскрипциях языков народов Российской Федерации, за исключением терминов и аббревиатур, отражающих организационно-правовую форму юридического лица (ст. 1473 ГК РФ).

Для коммерческих организаций, осуществляющих определенные законами виды деятельности, установлены требования к фирменному наименованию. Это касается, например, деятельности кредитных организаций, профессиональных участников рынка ценных бумаг, организатора торговли, инвестиционных фондов и др.

Коммерческой организации принадлежит исключительное право использования своего фирменного наименования в качестве средства индивидуализации любым не противоречащим закону способом, в том числе путем его указания на вывесках, бланках, в счетах и иной документации, в объявлениях и рекламе, на товарах или их упаковках.

Распоряжение исключительным правом на фирменное наименование (в том числе путем его отчуждения или предоставления другому лицу права использования фирменного наименования) не допускается.

Исключительное право на фирменное наименование возникает со дня государственной регистрации юридического лица и прекращается в момент исключения фирменного наименования из единого государственного реестра юридических лиц в связи с прекращением юридического лица либо изменением его фирменного наименования.

В-пятых, коммерческие организации по общему правилу, закрепленному ст. 49 ГК РФ, обладают общей правоспособностью. Это означает, что они могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом.

Из правила об общей правоспособности коммерческих организаций гражданским законодательством установлен ряд исключений.

Первое касается государственных и муниципальных унитарных предприятий. В соответствии с Федеральным законом «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» унитарное предприятие может иметь гражданские права, соответствующие предмету и целям его деятельности, предусмотренным в уставе этого унитарного предприятия, и нести связанные с этой деятельностью обязанности.

Второе исключение из принципа общей правоспособности касается тех коммерческих организаций, в отношении которых законом предусмотрена специальная правоспособность (кредитные организации, инвестиционные фонды, профессиональные участники рынка ценных бумаг, организатор торговли и некоторые другие). Это означает, что такие коммерческие организации могут осуществлять только те виды деятельности, которые для них определены законом. Такие виды деятельности носят исключительный характер.

Третье исключение из общей правоспособности коммерческих организаций состоит в том, что сами учредители (участники) такой организации могут определить в учредительных документах исчерпывающий перечень видов деятельности, которыми соответствующая организация вправе заниматься. Тем самым коммерческая организация приобретает не общую, а специальную правоспособность и вправе осуществлять только те виды предпринимательской деятельности, которые закреплены исчерпывающем образом в учредительных документах. Сделка, совершенная юридическим лицом в противоречии с целями деятельности, определенно ограниченными в его учредительных документах, может быть признана судом недействительной по иску этого юридического лица, его учредителя (участника) или иного лица, в интересах которого установлено ограничение, если доказано, что другая сторона сделки знала или должна была знать о таком ограничении (ст. 173 ГК РФ).

Отдельными видами предпринимательской деятельности, перечень которых определяется законом, коммерческие организации могут заниматься только на основании лицензии. Перечень таких видов деятельности определен Федеральным законом от 04.05.2011 «О лицензировании отдельных видов деятельности» (в ред. от 21.07.2014), а также иными федеральными законами (например, «О рынке ценных бумаг», «О банках и банковской деятельности»).

Для занятия некоторых видов деятельности необходимо членство в саморегулируемой организации или получение свидетельства саморегулируемой организации о допуске к определенному виду работ. В-шестых, коммерческие организации могут иметь филиалы и представительства.

Правовое положение филиалов и представительств определено ст. 55 ГК РФ.

При создании филиал или представительство наделяются создавшим их юридическим лицом имуществом. Оно учитывается как на отдельном балансе филиала (представительства), так и на балансе самого юридического лица.

Филиал и представительство осуществляют деятельность от имени создавшего их юридического лица. Поэтому ответственность за деятельность филиала и представительства несет само создавшее их юридическое лицо.

Руководитель филиала и руководитель представительства назначаются органом юридического лица, принявшим решение о создании филиала и представительства. При этом руководитель действует от имени самого юридического лица на основании доверенности.

Представительства и филиалы должны быть указаны в едином государственном реестре юридических лиц.

Порядок образования коммерческой организации. Образование любой коммерческой организации включает две стадии: первая стадия — учреждение организации, и вторая стадия — ее государственная регистрация. Именно со дня внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц коммерческая организация считается созданной.

Лица, желающие создать коммерческую организацию и участвующие в формировании ее уставного (складочного, паевого) капитала, являются учредителями.

Учредители, как правило, — это собственники имущества, которое вносится в качестве вклада. Учредителями могут быть и лица, имеющие имущество на ином вещном праве (например, праве хозяйственного ведения или оперативного управления). Тогда их участие в создании коммерческой организации определяется законодательством (ст. 295 ГК РФ, п. 4 ст. 66 ГК РФ).

Основная обязанность учредителей по созданию коммерческой организации заключается в обязанности внесения вклада в уставный (складочный, паевой) капитал (фонд) учреждаемой организации в том порядке, который определяется законами для различных организационно-правовых форм коммерческих организаций.

Учредители коммерческой организации принимают решение об учреждении, в котором указываются сведения об учреждении юридического лица, утверждении его устава, о порядке, размере, способах и сроках образования имущества юридического лица, об избрании (назначении) органов юридического лица, а также иные сведения, предусмотренные законами об отдельных организационно-правовых формах коммерческих организаций.

Коммерческие организации, за исключением хозяйственных товариществ, действуют на основании уставов, которые утверждаются их учредителями (участниками).

Хозяйственное товарищество действует на основании учредительного договора, который заключается его учредителями (участниками). К нему применяются правила ГК РФ об уставе юридического лица.

ФЗ от 29.06.2015 № 209-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части введения возможности использования юридическими лицами типовых уставов» предусматривается, что юридические лица могут действовать на основании типового устава, утвержденного уполномоченным государственным органом. Сведения о том, что юридическое лицо действует на основании такого типового устава, указываются в Едином государственном реестре юридических лиц.

Типовой устав не содержит сведения о наименовании, фирменном наименовании, месте нахождения и размере уставного капитала юридического лица. Такие сведения указываются в Едином государственном реестре юридических лиц.

В уставе коммерческой организации, утвержденном учредителями (участниками) организации, должны содержаться сведения о наименовании юридического лица, месте его нахождения, порядке управления деятельностью юридического лица, а также другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующих организационно-правовой формы и вида. В уставах унитарных предприятий и в предусмотренных законом случаях в уставах других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридических лиц. Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены уставом также в случаях, если по закону это не является обязательным.

Порядок государственной регистрации коммерческих организаций определен Федеральным законом от 08.08.2001 «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Коммерческая организация считается созданной с даты внесения записи в единый государственный реестр юридических лиц. Органом, осуществляющим государственную регистрацию, является Федеральная налоговая служба.

§ 4. Правовое положение хозяйственных товариществ

Хозяйственными товариществами признаются корпоративные коммерческие организации с разделенным на вклады учредителей (участников) складочным капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом в процессе деятельности, принадлежит на праве собственности хозяйственному товариществу.

Основными чертами хозяйственного товарищества являются следующие.

Во-первых, товарищество — это добровольное, договорное объединение нескольких лиц. Учредительным документом товарищества является только договор. Во-вторых, цель такого объединения заключается в извлечении прибыли из совместной деятельности от имени товарищества. Поэтому, в-третьих, товарищество предполагает соединение имущественных и личных сил. Участник товарищества может вложить в товарищество как свое имущество, так и свой личный труд. При этом участие личным трудом законом не предусматривается, но может иметь место. В любом случае участник должен принять по договору какое-либо участие в деятельности товарищества, иначе его участие в прибыли не может быть обосновано.

Хозяйственные товарищества могут создаваться в организационно-правовой форме полного товарищества или товарищества на вере (коммандитного товарищества).

Хозяйственные товарищества могут учреждать дочерние товарищества (ст. 67.3 ГК РФ).

Полным товариществом признается товарищество, участники которого в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом (ст. 69 ГК РФ). Правовое положение полного товарищества определяется Гражданским кодексом РФ.

Участниками полных товариществ могут быть индивидуальные предприниматели и коммерческие организации.

Они же могут быть полными товарищами и в товариществе на вере.

Фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова «полное товарищество», либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания» и слова «полное товарищество».

Полное товарищество, кроме признаков, общих для товариществ, характеризуется еще двумя основными признаками: предпринимательская деятельность его участников (полных товарищей) считается предпринимательской деятельностью самого товарищества и по обязательствам товарищества полные товарищи солидарно несут субсидиарную ответственность всем своим имуществом (п. 1 ст. 75 ГК РФ).

Кроме того, участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл (ст. 75 ГК).

Полное товарищество создается и действует на основании учредительного договора, который подписывается всеми его участниками.

Учредительный договор полного товарищества должен содержать помимо сведений, указанных в п. 2 ст. 52 ГК РФ, условия о размере и составе складочного капитала товарищества; о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.

Полное товарищество может быть учреждено без указания срока либо на определенный срок, что должно быть отражено в учредительном договоре.

ГК РФ не устанавливает минимальных размеров складочного капитала.

Участник полного товарищества обязан внести к моменту государственной регистрации полного товарищества не менее половины своего вклада в складочный капитал. Остальная часть вносится в сроки, определенные учредительным договором. Если участник не выполняет своей обязанности по внесению вклада в складочный капитал, он обязан уплатить товариществу 10% годовых с невнесенной части вклада и возместить причиненные убытки. Это правило, закрепленное ст. 73 ГК РФ, носит диспозитивный характер, поскольку иные последствия неисполнения данной обязанности участником полного товарищества могут быть установлены учредительным договором.

Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников. Учредительным договором товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников.

Каждый участник полного товарищества имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников.

Каждый участник товарищества независимо от того, уполномочен ли он вести дела товарищества, вправе получать всю информацию о деятельности товарищества и знакомиться со всей документацией по ведению дел. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению участников товарищества, ничтожны.

Ведение дел полного товарищества осуществляется следующим образом. По общему правилу каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества. Вместе с тем учредительным договором могут быть установлены следующие варианты по ведению дел полного товарищества. Во-первых, может быть установлено, что все его участники ведут дела совместно. Во-вторых, учредительным договором может быть предусмотрено, что ведение дел поручено отдельным участникам. Независимо от того, уполномочен ли полный товарищ вести дела товарищества, он вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел.

При совместном ведении дел товарищества его участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества.

Если ведение дел товарищества поручается его участниками одному или некоторым из них, остальные участники для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел товарищества.

Поскольку полные товарищи занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества, то они не вправе без согласия остальных участников совершать от своего имени и в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества. При нарушении этого правила товарищество вправе по своему выбору потребовать от такого участника возмещения причиненных товариществу убытков либо передачи товариществу всей приобретенной по таким сделкам выгоды (п. 3 ст. 73 ГК РФ).

Участник полного товарищества имеет право принимать участие в распределении прибыли. Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале. Иной порядок распределения прибыли и убытков может быть определен в учредительном договоре. Однако устранение кого-либо из полных товарищей от участия в прибыли или в убытках не допускается.

Участник полного товарищества вправе выйти из товарищества в порядке, определенном ст. 77 ГК РФ. Об отказе от участия в полном товариществе участник должен заявить не менее чем за шесть месяцев до фактического выхода из товарищества, если товарищество было учреждено без указания срока. Если же полное товарищество было учреждено на определенный срок, то досрочный отказ от участия в нем допускается только по уважительной причине.

Участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с другими участниками товарищества в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества.

Выходящий товарищ может требовать, чтобы оставшиеся товарищи произвели с ним расчет. Такому выбывающему полному товарищу выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответствующая его доле в складочном капитале. Вместе с тем по соглашению выбывающего участника с остающимися участниками выплата стоимости имущества может быть заменена выдачей имущества в натуре. Причитающаяся выбывающему участнику часть имущества товарищества или ее стоимость определяется по балансу на момент его выбытия.

На долю полного товарища в складочном капитале товарищества может быть обращено взыскание по собственным долгам товарища и лишь при недостатке иного его имущества для покрытия долгов. Кредиторы такого товарища вправе требовать выдела части имущества товарищества, соответствующей доле должника в складочном капитале, с целью обращения взыскания на это имущество.

Обращение взыскания на имущество, соответствующее доле товарища в складочном капитале, прекращает его участие в товариществе. При этом выбывший таким образом товарищ отвечает по обязательствам товарищества в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества (п. 2 ст. 75 ГК РФ).

Поскольку полное товарищество носит личностно-доверительный характер, полный товарищ не вправе передать свое участие в полном товариществе без согласия остальных товарищей. Лицо, которому передана доля (часть доли), отвечает наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество. Для самого товарища, передавшего всю долю иному лицу, участие в товариществе прекращается и наступают последствия, предусмотренные п. 2 ст. 75 ГК РФ.

В случае смерти участника полного товарищества его наследник может вступить в полное товарищество только с согласия других участников. Это правило носит императивный характер и не может быть изменено учредительным договором (п. 2 ст. 78 ГК). Вступление в полное товарищество юридического лица — правопреемника, участвовавшего в товариществе реорганизованного юридического лица, допускается с согласия других его участников, если иное не предусмотрено учредительным договором товарищества.

Если наследники (правопреемники) не вступили в товарищество, с ними производятся расчеты в таком же порядке, как и с выбывающим товарищем. При этом наследники (правопреемники) полного товарища несут ответственность по обязательствам товарищества перед третьими лицами, по которым отвечал бы выбывший участник, в пределах перешедшего к ним имущества выбывшего полного товарища (п. 2 ст. 78 ГК РФ).

Участники полного товарищества вправе требовать в судебном порядке исключения кого-либо из полных товарищей из товарищества, если решение остающихся товарищей об исключении принято ими единогласно и имеются серьезные основания для исключения. Такими основаниями, в частности, являются грубое нарушение полным товарищем своих обязанностей или его обнаружившаяся неспособность к разумному ведению дел.

Полное товарищество ликвидируется по общим основаниям ликвидации юридического лица. Оно ликвидируется также в том случае, когда в товариществе остается единственный участник. Вместе с тем такой участник вправе в течение шести месяцев с момента, когда он стал единственным участником товарищества, преобразовать такое товарищество в хозяйственное общество.

При преобразовании полного товарищества в общество полный товарищ, ставший участником (акционером) общества, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к обществу от товарищества. Отчуждение бывшим товарищем принадлежащих ему долей (акций) не освобождает его от такой ответственности.

Полное товарищество ликвидируется в случае изменения состава участников полного товарищества. Состав участников товарищества может измениться при выходе или смерти кого-либо из полных товарищей, при признании одного из них безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным либо несостоятельным (банкротом), при обращении кредитором одного из участников взыскания на часть имущества, соответствующую его доле в складочном капитале. Вместе с тем учредительным договором товарищества или соглашением остающихся товарищей может быть предусмотрено, что в случае изменения состава участников полное товарищество продолжит свою деятельность.

Товариществом на вере (коммандитным товариществом) называется товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников-вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 82 ГК РФ).

Товарищество на вере характеризуется следующими признаками. В нем существует две группы участников: одни участники (полные товарищи) отвечают по обязательствам товарищества всем своим имуществом, а другие участники (вкладчики) — несут риск убытков в пределах сумм внесенных ими вкладов. От имени товарищества на вере предпринимательскую деятельность осуществляют полные товарищи.

Вкладчиками в товариществах на вере могут быть граждане и юридические лица, а также публично-правовые образования.

Учреждения могут быть вкладчиками в таких товариществах только с разрешения собственника имущества, если иное не установлено законом.

Правовое положение полных товарищей, участвующих в товариществе на вере, и их ответственность по обязательствам определяется нормами ГК РФ об участниках полного товарищества.

Лицо может быть полным товарищем только в одном товариществе на вере.

Участник полного товарищества не может быть полным товарищем в товариществе на вере.

Полный товарищ в товариществе на вере не может быть участником полного товарищества.

Число коммандитистов в товариществе на вере не должно превышать двадцать. В противном случае оно подлежит преобразованию в хозяйственное общество в течение года, а по истечении этого срока — ликвидации в судебном порядке, если число его коммандитистов не уменьшится до указанного предела.

Фирменное наименование товарищества на вере должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество», либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов «и компания» и слов «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество». Если в фирменное наименование товарищества на вере включено имя вкладчика, то такой вкладчик становится полным товарищем со всеми вытекающими отсюда правовыми последствиями.

Учредительным документом товарищества на вере является учредительный договор, который заключается в письменной форме и подписывается всеми полными товарищами. В нем содержатся те же условия, которые содержатся и в учредительном договоре полного товарищества. Кроме того, в учредительном договоре товарищества на вере содержится условие о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками (ст. 83 ГК РФ). Однако вкладчики не подписывают учредительный договор. Их обязанностью является внесение вклада в складочный капитал, что удостоверяется свидетельством об участии, выдаваемым вкладчику товариществом после его государственной регистрации.

Вкладчик товарищества на вере имеет право получать часть прибыли товарищества, причитающуюся на его долю в складочном капитале, в порядке, предусмотренном учредительным договором; знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества.

Вкладчик полностью отстранен от управления деятельностью товарищества, которое осуществляется только полными товарищами. Участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, выступать от его имени вкладчик может только по доверенности, т. е. в качестве доверенного. Вместе с тем вкладчик не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества.

Таким образом, внося вклад в складочный капитал, вкладчик полностью доверяется (отсюда и название — товарищество на вере) полным товарищам, действующим от имени товарищества. Эта форма товарищества, так же как и полное товарищество, имеет личностно-доверительный характер. Но если в полном товариществе участники доверяют друг другу, так как друг за друга несут солидарную ответственность, то в товариществе на вере необходимо, с одной стороны, доверие полных товарищей друг к другу, а с другой — доверие вкладчиков к полным товарищам.

Вкладчик товарищества на вере вправе выйти из товарищества на вере только по окончании финансового года и получить свой вклад в порядке, определенном учредительным договором. Он может передать свою долю (часть доли) другому вкладчику или третьему лицу. При этом вкладчики пользуются преимущественным правом покупки доли (ее части).

При ликвидации товарищества на вере, в том числе и при его банкротстве, вкладчики имеют преимущественное право перед полными товарищами на получение вкладов из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов.

Если в товариществе на вере не остается ни одного вкладчика, товарищество на вере ликвидируется. Однако полные товарищи вправе не ликвидировать его, а преобразовать товарищество на вере в полное товарищество.

Товарищество на вере сохраняется и тогда, когда в нем остаются по крайней мере один полный товарищ и один вкладчик. Вместе с тем учредительный договор товарищества на вере подписывают только полные товарищи. Поэтому минимальное количество полных товарищей двое. Если же остается один полный товарищ, то нет и учредительного договора. Между полным товарищем и вкладчиком никакого договора нет, есть свидетельство об участии, которое выдается вкладчику самим товариществом как юридическим лицом. Таким образом, в товариществе на вере должно быть как минимум два полных товарища и один вкладчик.

Товарищество на вере, равно как и полное товарищество, могут преобразоваться в хозяйственные общества или в производственный кооператив. Такое преобразование товариществ имеет одну особенность, заключающуюся в том, что при преобразовании каждый полный товарищ, ставший участником общества (акционером) или же членом кооператива, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к обществу или производственному кооперативу от товарищества. От такой ответственности бывшего товарища не освобождает отчуждение им принадлежащих ему долей (акций, пая).

§ 5. Правовое положение хозяйственных обществ

Хозяйственными обществами признаются корпоративные коммерческие организации с разделенным на доли учредителей (участников) уставным капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным обществом в процессе деятельности, принадлежит хозяйственному обществу на праве собственности.

Объем правомочий участников хозяйственного общества определяется пропорционально их долям в уставном капитале общества. Иной объем правомочий участников непубличного хозяйственного общества может быть предусмотрен уставом общества, а также корпоративным договором при условии внесения сведений о наличии такого договора и о предусмотренном им объеме правомочий участников общества в единый государственный реестр юридических лиц.

В случаях, предусмотренных ГК РФ, хозяйственное общество может быть создано одним лицом, которое становится его единственным участником.

Хозяйственное общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица, если иное не установлено ГК РФ или другим законом.

Участниками хозяйственных обществ могут быть граждане и юридические лица, а также публично-правовые образования. Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе участвовать от своего имени в хозяйственных обществах. Учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ с разрешения собственника имущества учреждения, если иное не установлено законом. Законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий лиц в хозяйственных обществах.

Хозяйственные общества могут быть учредителями (участниками) других хозяйственных обществ, в том числе дочерних обществ, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Хозяйственные общества могут создаваться в организационно-правовой форме общества с ограниченной ответственностью или акционерного общества.

Особенности правового положения кредитных организаций, страховых организаций, клиринговых организаций, специализированных финансовых обществ, специализированных обществ проектного финансирования, профессиональных участников рынка ценных бумаг, акционерных инвестиционных фондов, управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, негосударственных пенсионных фондов и иных некредитных финансовых организаций, акционерных обществ работников (народных предприятий), а также права и обязанности их участников определяются законами, регулирующими деятельность таких организаций.

Общество с ограниченной ответственностью. Правовое положение общества с ограниченной ответственностью (далее — ООО) определено ст. 87–94 ГК РФ и принятым в соответствии с ним Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 (в ред. от 29.06.2015, с изм., вступающими в силу с 01.01.2016). Практика применения данного закона обобщена в постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.1999 № 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона “Об обществах с ограниченной ответственностью”».

Обществом с ограниченной ответственностью признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей. ООО является корпоративной организацией, непубличным обществом.

Фирменное наименование общества с ограниченной ответственностью должно содержать наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью».

Общество создается без ограничения срока, вместе с тем уставом может быть установлено, что общество создается на определенный срок.

Общество с ограниченной ответственностью может иметь в качестве учредителя одно лицо, которое становится его единственным участником. Общество может впоследствии стать обществом с одним участником. На общества с одним участником распространяются положения Федерального закона «Об обществах…», поскольку последним не предусмотрено иное и поскольку это не противоречит существу соответствующих отношений.

Максимальное число участников общества с ограниченной ответственностью не должно быть более 50. Если число участников общества превысит 50, то общество должно в течение одного года преобразоваться в акционерное общество. Если в течение этого срока общество не будет преобразовано и число участников не уменьшится до установленного предела, то такое общество подлежит ликвидации в судебном порядке.

Учредители общества заключают в письменной форме договор об учреждении общества, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей общества, а также размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества. Договор об учреждении общества не является учредительным документом общества.

Сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества вносятся в единый государственный реестр юридических лиц в соответствии с ФЗ о государственной регистрации юридических лиц. При этом сведения о номинальной стоимости долей участников общества при его учреждении определяются исходя из положений договора об учреждении общества или решения единственного учредителя общества, в том числе в случае, если эти доли не оплачены в полном объеме и подлежат оплате в порядке и в сроки, которые предусмотрены законом об ООО.

Учредительным документом общества с ограниченной ответственностью является устав. Общество вправе действовать на основании типового устава, содержащего сведения, предусмотренные законом, либо на основании устава, утвержденного учредителями. В последнем случае устав должен содержать сведения о фирменном наименовании общества и месте его нахождения, размере его уставного капитала, составе и компетенции его органов, порядке принятия ими решений (в том числе решений по вопросам, принимаемым единогласно или квалифицированным большинством голосов) и иные сведения, предусмотренные законом об обществах с ограниченной ответственностью, в частности:

— права и обязанности участников общества;

— сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества, если право на выход из общества предусмотрено уставом общества;

— сведения о порядке перехода доли или части доли в уставном капитале общества к другому лицу;

— сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;

— а также иные сведения, предусмотренные Федеральными законами.

Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью составляется из номинальной стоимости долей участников. ГК РФ и Закон об обществах с ограниченной ответственностью определяют минимальный размер уставного капитала общества, который должен быть не менее чем десять тысяч рублей.

Размер доли участника общества в уставном капитале определяется в процентах или в виде дроби и должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества.

Каждый учредитель общества должен оплатить полностью свою долю в уставном капитале общества в течение срока, который определен договором об учреждении общества или в случае учреждения общества одним лицом решением об учреждении общества. Срок такой оплаты не может превышать четыре месяца с момента государственной регистрации общества. При этом доля каждого учредителя общества может быть оплачена по цене не ниже ее номинальной стоимости.

Освобождение учредителя общества от обязанности внесения вклада в уставный капитал общества не допускается.

Оплата долей может осуществляться денежными средствами, вещами, долями (акциями) в уставных (складочных) капиталах других хозяйственных товариществ и обществ, государственными и муниципальными облигациями. Вкладом учредителя также могут быть подлежащие денежной оценке исключительные, иные интеллектуальные права и права по лицензионным договорам, если иное не установлено законом.

Учредители, внесшие вклады не полностью, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из учредителей.

В случае неполной оплаты доли в уставном капитале общества в течение срока, определяемого в соответствии с договором об учреждении общества, неоплаченная часть доли переходит к обществу. Такая часть доли должна быть реализована обществом в порядке и в сроки, которые установлены законом.

Договором об учреждении общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате долей в уставном капитале общества.

Доля учредителя общества, если иное не предусмотрено уставом общества, предоставляет право голоса только в пределах оплаченной части, принадлежащей ему доли.

Увеличение уставного капитала допускается после внесения всеми его участниками вкладов в полном объеме. Увеличение уставного капитала общества может осуществляться:

— за счет имущества общества (ст. 18 Закона);

— за счет дополнительных вкладов участников общества (ст. 19 Закона);

— за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество, если это не запрещено уставом общества (ст. 19 Закона).

Факт принятия решения общего собрания участников ООО об увеличении уставного капитала и состав участников общества, присутствовавших при принятии указанного решения, должны быть подтверждены путем нотариального удостоверения.

Уменьшение уставного капитала общества осуществляется путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества в уставном капитале и (или) погашения долей, принадлежащих обществу (ст. 20 Закона).

Уменьшение уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников должно осуществляться с сохранением размеров долей всех участников общества.

Уменьшение уставного капитала общества является правом общества. Вместе с тем общество не вправе уменьшить свой уставный капитал, если в результате такого уменьшения его размер станет меньше минимального размера уставного капитала, определенного на дату представления соответствующих изменений в учредительных документах общества.

Общество обязано уменьшить уставный капитал в следующих случаях, предусмотренных Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью»:

1) при неполной оплате уставного капитала в течение года с момента государственной регистрации общества (п. 2 ст. 20 Закона);

2) в случае, если доля, принадлежащая обществу, в течение одного года со дня ее перехода к обществу, не распределена между всеми участниками или не продана всем или некоторым участникам общества и (или) третьим лицам. Нераспределенная или непроданная доля (часть доли) подлежит погашению с соответствующим уменьшением уставного капитала общества (ст. 24 Закона);

3) если по окончании второго или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества с ограниченной ответственностью окажется меньше его уставного капитала, общество в порядке и в срок, которые предусмотрены законом об обществах с ограниченной ответственностью, обязано увеличить стоимость чистых активов до размера уставного капитала или зарегистрировать в установленном порядке уменьшение уставного капитала. Если стоимость указанных активов общества становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, общество подлежит ликвидации;

4) при выплате действительной стоимости доли (части доли). Действительная стоимость доли (части доли) выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов и размером его уставного капитала. Если такой разницы недостаточно, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму (п. 7 ст. 23, п. 3 ст. 26 Закона). При этом уменьшение уставного капитала невозможно, если в результате уменьшения уставный капитал станет меньше минимального размера уставного капитала, определенного на дату государственной регистрации общества.

Уменьшение уставного капитала общества допускается после уведомления всех его кредиторов в порядке, предусмотренном п. 4 ст. 20 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью». В этом случае последние вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.

Права и обязанности участников общества с ограниченной ответственностью предусмотрены федеральным законом и уставом общества. Оплаченная учредителем (приобретателем) доля в уставном капитале удостоверяет корпоративные права участника в отношении общества.

Участники общества вправе:

— участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном законом уставом общества;

— получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его уставом порядке;

— принимать участие в распределении прибыли;

— продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества либо другому лицу в порядке, предусмотренном законом и уставом общества;

— выйти из общества путем отчуждения своей доли обществу, если такая возможность предусмотрена уставом общества, или потребовать приобретения обществом доли в случаях, предусмотренных законом;

— получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость;

— как участники корпоративной организации участники ООО имеют право обжаловать решения органов корпорации, влекущие гражданско-правовые последствия, в случаях и в порядке, которые предусмотрены законом;

— требовать, действуя от имени корпорации, возмещения причиненных корпорации убытков;

— оспаривать, действуя от имени корпорации, совершенные ею сделки по основаниям, предусмотренным ст. 174 ГК РФ или законами о корпорациях отдельных организационно-правовых форм, и требовать применения последствий их недействительности, а также применения последствий недействительности ничтожных сделок корпорации;

— требовать исключения другого участника из общества в судебном порядке с выплатой ему действительной стоимости его доли участия, если такой участник своими действиями (бездействием) причинил существенный вред товариществу или обществу либо иным образом существенно затрудняет его деятельность и достижение целей, ради которых оно создавалось, в том числе грубо нарушая свои обязанности, предусмотренные законом или учредительными документами товарищества или общества. Отказ от этого права или его ограничение ничтожны.

Участники общества с ограниченной ответственностью могут иметь и другие права, предусмотренные ГК РФ, Законом об ООО, учредительными документами общества.

Участники общества обязаны:

— вносить вклады в порядке, в размерах, в составе и в сроки, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом и учредительными документами общества;

— не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества;

— участвовать в принятии корпоративных решений, без которых корпорация не может продолжать свою деятельность в соответствии с законом, если его участие необходимо для принятия таких решений;

— не совершать действия, заведомо направленные на причинение вреда корпорации;

— не совершать действия (бездействие), которые существенно затрудняют или делают невозможным достижение целей, ради которых создана корпорация.

Участники общества несут и другие обязанности, предусмотренные законом (ст. 9 Закона) и уставом.

Кроме перечисленных прав и обязанностей, уставом общества могут быть предусмотрены так называемые дополнительные права и дополнительные обязанности участника (участников) общества.

Такие дополнительные права или дополнительные обязанности предоставляются (возлагаются) только на одного участника общества или на нескольких участников. Дополнительные права предоставляются по решению общего собрания участников, принятому всеми участниками единогласно. Таким же решением возможно возложение дополнительных обязанностей на всех участников общества. Однако, для возложения дополнительной обязанности на определенного участника необходимы следующие условия:

— решение общего собрания участников, принятое большинством не менее 2/3 голосов общего числа голосов участников;

— участник общества, на которого возлагаются дополнительные обязанности, голосует за принятие такого решения или должен дать письменное согласие.

Дополнительные права, предоставленные всем участникам общества, прекращаются или ограничиваются по решению общего собрания, принятому всеми участниками общества единогласно.

Прекращение или ограничение дополнительных прав, предоставленных некоторым участникам общества, возможно при условии:

— если такое решение принято общим собранием большинством не менее 2/3 голосов от общего числа голосов участников общества;

— если участник общества, которому предоставлено дополнительное право, голосовал за такое решение или дал письменное согласие.

Дополнительные права и обязанности не переходят к приобретателю доли в случае ее отчуждения участником, который имел такие дополнительные права (выполнял дополнительные обязанности).

Участники общества вправе принимать участие в распределении прибыли общества. Часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества. По решению общего собрания участников, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок распределения прибыли между участниками общества (ст. 28 Закона).

Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» содержит случаи, при которых общество не вправе принимать решение о распределении своей прибыли между участниками общества и выплачивать участникам общества прибыль, решение о распределении которой между участниками принято (ст. 29 Закона).

Общество не вправе принимать решение о распределении прибыли между участниками:

— до полной оплаты уставного капитала общества;

— до выплаты действительной стоимости доли (части доли) участника в случаях, установленных законом;

— если на момент принятия такого решения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) или если указанные признаки появятся у общества в результате принятия такого решения;

— если на момент принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате принятия такого решения;

— в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.

В решении общего собрания участников общества о распределении прибыли, предназначенной для такого распределения между участниками, должен быть указан порядок выплаты, а именно: форма выплаты, размер выплаты и сроки выплаты. Если общество задерживает выплату распределяемой прибыли, решение о выплате которой было принято, участник общества вправе обратиться в суд с иском о взыскании с общества причитающейся ему суммы. В этом случае представляется возможным взыскивать с общества проценты за неисполнение денежного обязательства, предусмотренные ст. 395 ГК РФ.

Закон предусматривает случаи, когда решение о распределении прибыли между участниками принято, но общество не вправе выплачивать участникам общества прибыль:

— если на момент выплаты общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты;

— если на момент выплаты стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате выплаты;

— в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.

При прекращении таких обстоятельств общество обязано выплатить участникам общества прибыль, решение о распределении которой между участниками было принято.

Переход доли (части доли) участника общества в уставном капитале общества к другим участникам общества и третьим лицам определен ст. 21 Закона «Об обществах…».

В соответствии с законом (п. 1 ст. 21 Закона), согласие общества или других участников общества на совершение такой сделки не требуется, однако уставом общества может быть установлено иное, т. е. необходимость получить согласие участников общества или самого общества.

По общему правилу продажа или уступка иным образом участником общества своей доли (части доли) третьему лицу допускается. Однако такая продажа или уступка доли (части доли) иным образом третьему лицу может быть запрещена уставом общества. Кроме того, устав общества может предусматривать необходимость получить согласие общества или остальных участников общества на уступку доли (части доли) участника общества третьим лицам иным образом, чем продажа, например в случае дарения.

Доля участника может быть отчуждена до полной ее оплаты только в той части, в которой она уже оплачена.

Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли (части доли) участника общества по цене предложения третьему лицу пропорционально размерам своих долей, если уставом общества или соглашением участников общества не предусмотрен другой порядок осуществления данного права.

Участник общества, желающий продать свою долю (часть доли) третьему лицу обязан письменно известить об этом остальных участников и само общество с указанием цены и других условий ее продажи. Участники вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли (части доли), предлагаемой для продажи, в течение месяца со дня извещения о продаже доли (части доли). Иной срок может быть установлен или уставом общества, или соглашением участников общества.

Если участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли (части доли), таким правом может воспользоваться само общество. Но только в том случае, если преимущественное право общества на приобретение доли (части доли), продаваемой его участником, предусмотрено уставом общества. Если же и общество не использовало свое преимущественное право покупки доли (части доли), то доля (часть доли) может быть продана третьему лицу на тех же условиях, которые были сообщены обществу и его участникам.

При продаже доли (части доли) с нарушением преимущественного права покупки любой участник общества и (или) само общество, если его преимущественное право предусмотрено уставом общества, вправе в течение трех месяцев, когда участник или общество узнали либо должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя.

Сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению путем составления одного документа, подписанного сторонами.

Если в соответствии с уставом общества на продажу или иную уступку доли (части доли) участникам общества или третьим лицам требуется согласие общества, то такое согласие считается полученным, если в течение тридцати дней с момента обращения к обществу или в течение иного определенного уставом общества срока получено письменное согласие общества либо от общества не получено письменного отказа в согласии (п. 8 ст. 21 Закона).

Если уставом общества предусмотрена необходимость получить согласие участников общества на уступку доли (части доли) другим участникам или третьим лицам, то такое согласие считается полученным, если в течение 30 дней с момента обращения к участникам общества или в течение иного определенного уставом срока получено письменное согласие всех участников или не получено письменного отказа в согласии ни от одного из участников общества (п. 8 ст. 21 Закона).

Если уставом общества:

— уступка доли (части доли) участника общества третьим лицам запрещена;

— участники общества и само общество не используют свое преимущественное право на покупку этой доли (части доли);

— в том случае, когда необходимо, в соответствии с уставом, получить согласие участников общества на уступку доли (части доли) третьему лицу и такое согласие участники не дают;

— доля (часть доли) участника общества переходит к обществу. Общество обязано приобрести эту долю (часть доли) по требованию участника общества, уступающего ее. Момент перехода доли (части доли) к обществу — момент предъявления требования о ее приобретении участником ООО.

При этом общество обязано выплатить участнику общества, уступающему свою долю (часть доли), действительную стоимость этой доли (части доли) или с согласия участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.

Каждый участник общества имеет право в любое время выйти из общества, если право на выход предусмотрено уставом общества. Участник подает заявление о выходе из общества, и с этого момента его доля переходит к обществу. Общество обязано выплатить выходящему участнику действительную стоимость его доли, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за год, в течение которого было подано заявление о выходе из общества, либо с согласия участника выдать ему в натуре имущество такой же стоимости. В случае неполной оплаты его вклада в уставный капитал общество обязано выходящему участнику выплатить действительную стоимость части его доли, пропорциональной оплаченной части вклада.

Общество обязано произвести расчеты с выходящим участником, т. е. выплатить ему действительную стоимость доли или выдать ему в натуре имущество такой же стоимости в течение шести месяцев с момента окончания финансового года, в течение которого подано заявление о выходе из общества. Срок меньше шести месяцев может быть установлен уставом общества.

Доли в уставном капитале общества переходят к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества. Уставом общества может быть предусмотрено, что переход доли к наследникам (правопреемникам) допускается только с согласия остальных участников общества. Если участники общества не дали согласия на переход доли к наследникам (правопреемникам), доля переходит к обществу. Момент перехода доли к обществу — момент получения от любого из его участников отказа в согласии на переход доли в порядке правопреемства. При этом общество обязано выплатить наследникам (правопреемникам) действительную стоимость доли либо с их согласия выдать им в натуре имущество такой же стоимости.

При ликвидации юридического лица — участника общества принадлежащая ему доля, оставшаяся после завершения расчетов с его кредиторами, распределяется между участниками ликвидируемого юридического лица, если иное не предусмотрено федеральными законами, иными правовыми актами или учредительными документами самого ликвидируемого юридического лица. Уставом общества может быть предусмотрено, что распределение доли ликвидированного юридического лица — участника общества допускается только с согласия остальных участников общества.

Если такое согласие не получено, доля ликвидируемого юридического лица — участника общества переходит к обществу, а участникам ликвидированного юридического лица выплачивается действительная стоимость доли или с их согласия выдается в натуре имущество такой же стоимости.

На долю (часть доли) участника общества в уставном капитале общества возможно обращение взыскания по требованию кредиторов. Такое обращение взыскания допускается только на основании решения суда при недостаточности для покрытия долгов другого имущества участника общества (п. 1 ст. 25 Закона).

По решению общего собрания участников, принятому всеми участниками общества единогласно, участники общества могут выплатить кредиторам участника действительную стоимость его доли (части доли). Кроме того, само общество вправе выплатить кредиторам действительную стоимость доли (части доли) участника общества. В этом случае доля (часть доли) переходит к обществу. Момент перехода доли (части доли) к обществу — момент оплаты им действительной стоимости доли (части доли) участника по требованию его кредиторов.

Если в течение трех месяцев со дня предъявления требования кредиторами общество или его участники не выплатят действительную стоимость всей доли (всей части доли) участника, на которую обращается взыскание, обращение взыскания на долю (часть доли) участника осуществляется путем ее продажи с публичных торгов. При этом приобретатель указанной доли (части доли) становится участником общества независимо от согласия общества или его участников.

Участник ООО может быть исключен из общества при соблюдении следующих условий:

— осуществляется в рамках судебной процедуры;

— требование вправе предъявить участники, доли которых в совокупности составляют не менее чем 10% уставного капитала общества;

— основанием для исключения являются нарушение участником своих обязанностей либо такие его действия (бездействие), которые делают невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняют.

Доля участника, исключенного из общества, переходит к обществу. Момент перехода доли к обществу — момент вступления в законную силу решения суда об исключении из него участника. Общество обязано выплатить исключенному участнику действительную стоимость его доли или с согласия исключенного участника выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.

Участник общества вправе получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в порядке, установленном его учредительными документами. Так, по требованию участника общества, аудитора или любого заинтересованного лица общество обязано в разумные сроки предоставить им возможность ознакомиться с учредительными документами общества, в том числе и изменениями к ним. По требованию участника общества общество обязано предоставить ему копии действующих учредительного договора и устава общества (ст. 50 Закона).

Участники общества с ограниченной ответственностью вправе участвовать в управлении делами общества в порядке, определенном Законом «Об обществах» и учредительными документами общества. Это означает, что:

— каждый участник общества имеет право присутствовать на общем собрании,

— принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня собрания,

— голосовать при принятии решений.

Управление в обществе регламентировано ст. ГК РФ и гл. IV Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Высшим органом общества является общее собрание его участников. Каждый участник имеет количество голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества. По решению общего собрания участников, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок определения числа голосов участников общества.

Вопросы, относящиеся к исключительной компетенции общего собрания участников общества, определены ГК РФ и законом об обществах с ограниченной ответственностью.

Общее собрание участников может быть очередным и внеочередным. Очередное общее собрание должно проводиться не реже чем один раз в год. Срок проведения очередного общего собрания должен быть определен уставом общества. При этом закон предусматривает, что такое общее собрание должно проводиться не ранее чем через два и не позднее чем через четыре месяца после окончания финансового года (ст. 34 Закона).

Внеочередное общее собрание участников проводится в случаях, определенных уставом общества, а также в любых случаях, когда проведения такого собрания требуют интересы общества и его участников (ст. 35 Закона).

Участник общества, не принимавший участие в голосовании или голосовавший против оспариваемого решения, имеет право обжаловать решение общего собрания через суд, если такое решение было принято с нарушением закона, иных правовых актов, устава общества и нарушает права и законные интересы участника. Такое заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятом решении (п. 1 ст. 43 Закона).

Если же участник принимал участие в общем собрании, принявшем обжалуемое решение, такое заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня принятия такого решения.

Уставом общества может быть предусмотрено образование коллегиального органа общества (совета директоров или наблюдательного совета). К компетенции совета директоров могут быть отнесены такие вопросы, как:

— образование исполнительных органов общества, досрочное прекращение их полномочий;

— решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества;

— вопросы, связанные с совершением крупных сделок и сделок, в которых имеется заинтересованность, а также другие вопросы, предусмотренные уставом ООО.

Порядок образования совета директоров, его количественный состав, срок полномочий, компетенция, порядок принятия им решений определяются уставом общества. Вместе с тем эти вопросы могут быть регламентированы Положением о совете директоров, принимаемым общим собранием участников общества.

Руководство текущей деятельностью общества осуществляется исполнительным органом, подотчетным общему собранию участников общества и совету директоров. Исполнительный орган может быть:

— только единоличным (например, директор, генеральный директор), при этом он может быть образован как из числа участников общества, так и не из их числа (ст. 40 Закона);

— коллегиальным и единоличным (например, дирекция и генеральный директор). Членами коллегиального органа могут быть и не участники общества (ст. 41 Закона).

Образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий в соответствии с п. 3 ст. 91 ГК отнесено к исключительной компетенции общего собрания участников. Вместе с тем Закон «Об обществах…» допускает возможность передачи этого вопроса на решение совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусматривает, что единоличный исполнительный орган общества избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества.

Между лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа, и обществом в лице председателя совета директоров или лица, уполномоченного на то общим собранием участников, заключается договор, в котором определяются права и обязанности и порядок деятельности единоличного исполнительного органа.

Полномочия единоличного исполнительного органа могут быть переданы управляющему. Для этого необходимо, чтобы возможность такой передачи была прямо предусмотрена уставом общества. Управляющим может быть коммерческая организация или индивидуальный предприниматель. Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему и утверждение условий договора с управляющим являются исключительной компетенцией общего собрания участников. Договор с управляющим от имени общества подписывает лицо, председательствующее на таком общем собрании участников, либо участник общества, уполномоченный решением общего собрания (ст. 42 Закона).

Порядок образования коллегиального исполнительного органа, его количественный состав, срок полномочий, компетенция определяются уставом общества, а также Положением о коллегиальном исполнительном органе (правлении, дирекции), утверждаемым общим собранием участников.

Участник общества имеет право обжаловать в судебном порядке решения совета директоров, единоличного исполнительного органа, коллегиального исполнительного органа, управляющего, если они приняты с нарушением требований закона, иных правовых актов, устава и нарушают права и законные интересы участника общества (п. 3. ст. 43 Закона).

Уставом общества может быть предусмотрено образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества. В обществе, где число участников более 15, образование ревизионной комиссии является обязательным. Членом ревизионной комиссии может быть лицо, не являющееся участником общества (ст. 47 Закона).

Функции ревизионной комиссии общества может осуществлять аудитор, утвержденный общим собранием участников общества.

Общество может быть добровольно реорганизовано или ликвидировано добровольно по единогласному решению его участников в порядке, предусмотренном законом (ст. 51–57 Закона). Общество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в акционерное общество, хозяйственное товарищество или производственный кооператив.

Акционерное общество. Правовое положение акционерного общества определено ст. 96–104 ГК РФ и Федеральным законом «Об акционерных обществах» от 26.12.1995. Кроме этого, среди законодательных актов, регламентирующих порядок выпуска акционерным обществом акций, следует назвать следующие:

— Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996;

— Федеральный закон «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» от 05.03.1999.

Судебно-арбитражная практика, связанная с применением акционерного законодательства, была обобщена в постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18.11.2003 № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона “Об акционерных обществах”».

Акционерным обществом признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Акционерное общество является коммерческой корпоративной организацией.

В соответствии с ГК РФ акционерное общество может быть публичным и непубличным.

Публичным является акционерное общество, акции и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным.

Акционерное общество, которое не отвечает указанным признакам, признается непубличным.

Публичное акционерное общество обязано представить для внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведения о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным.

Акционерное общество приобретает право публично размещать (путем открытой подписки) акции и ценные бумаги, конвертируемые в его акции, которые могут публично обращаться на условиях, установленных законами о ценных бумагах, со дня внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведений о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным.

В публичном акционерном обществе образуется коллегиальный орган управления общества (совет директоров или наблюдательный совет), число членов которого не может быть менее пяти. Порядок образования и компетенция указанного коллегиального органа управления определяются законом об акционерных обществах и уставом публичного акционерного общества.

Обязанности по ведению реестра акционеров публичного акционерного общества и исполнение функций счетной комиссии осуществляются независимой организацией, имеющей предусмотренную законом лицензию, а именно регистратором или держателем реестра.

В публичном акционерном обществе не могут быть ограничены количество акций, принадлежащих одному акционеру, их суммарная номинальная стоимость, а также максимальное число голосов, предоставляемых одному акционеру. Уставом публичного акционерного общества не может быть предусмотрена необходимость получения чьего-либо согласия на отчуждение акций этого общества. Никому не может быть предоставлено право преимущественного приобретения акций публичного акционерного общества, кроме случаев, предусмотренных п. 3 ст. 100 ГК РФ.

Уставом публичного акционерного общества не может быть отнесено к исключительной компетенции общего собрания акционеров решение вопросов, не относящихся к ней в соответствии с ГК РФ и Законом об акционерных обществах.

Публичное акционерное общество обязано раскрывать публично информацию, предусмотренную законом.

Дополнительные требования к созданию и деятельности, а также к прекращению публичных акционерных обществ устанавливаются Законом об акционерных обществах и законами о рынке ценных бумаг. Приобретение непубличным обществом статуса публичного и прекращение публичного статуса акционерного общества определены законом об акционерных обществах.

Акционерное общество может быть создано одним лицом или состоять из одного лица, если оно приобрело все акции данного общества. Сведения об этом подлежат внесению в Единый государственный реестр юридических лиц.

Акционерное общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица, если иное не установлено законом.

При учреждении АО его учредители заключают между собой договор о создании общества. Этот договор определяет порядок осуществления учредителями совместной деятельности по учреждению общества, размер его уставного капитала, категории выпускаемых акций и порядок их размещения, а также иные условия, предусмотренные законом об акционерных обществах.

Договор о создании акционерного общества заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Договор о создании АО не является учредительным документом АО.

Учредительным документом акционерного общества является его устав, утвержденный учредителями.

Устав акционерного общества должен содержать сведения о фирменном наименовании общества и месте его нахождения, условия о категориях выпускаемых обществом акций, об их номинальной стоимости и количестве, о размере уставного капитала общества, правах акционеров, составе и компетенции органов общества и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов. В уставе акционерного общества также должны содержаться иные сведения, предусмотренные законом.

Минимальный размер уставного капитала АО определен ФЗ «Об акционерных обществах». Минимальный уставный капитал публичного общества должен составлять сто тысяч рублей. Минимальный уставный капитал непубличного общества должен составлять десять тысяч рублей. При учреждении АО все его акции должны быть распределены среди учредителей (акционеров) АО (размещенные акции).

Акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества.

Не менее 50% акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества.

Акция, принадлежащая учредителю общества, не предоставляет права голоса до момента ее полной оплаты, если иное не предусмотрено уставом общества.

В случае неполной оплаты акций в течение срока, установленного законом и договором о создании АО, право собственности на акции, цена размещения которых соответствует неоплаченной сумме (стоимости имущества, не переданного в оплату акций), переходит к обществу. Договором о создании общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате акций.

Акции, право собственности на которые перешло к обществу, не предоставляют право голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. В этом случае в течение одного года с момента их приобретения общество обязано принять решение об уменьшении своего уставного капитала или в целях оплаты уставного капитала на основании решения совета директоров (наблюдательного совета) общества реализовать приобретенные акции по цене не ниже их рыночной стоимости.

АО вправе размещать именные обыкновенные акции, а также один или несколько типов привилегированных акций. Номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25% от уставного капитала АО.

Акционеры — владельцы обыкновенных акций АО вправе участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, имеют право на получение дивидендов, а при ликвидации АО — право на получение части его имущества (ликвидационную квоту).

В уставе АО должны быть определены размер дивиденда и (или) стоимость, выплачиваемая при ликвидации АО (ликвидационная стоимость) по привилегированным акциям каждого типа либо должен устанавливаться порядок их определения. Если это в уставе не предусмотрено, то владельцы привилегированных акций имеют право на получение дивиденда наравне с владельцами обыкновенных акций.

Акционеры — владельцы привилегированных акций АО не имеют права голоса на общем собрании акционеров, за исключением случаев, установленных Федеральным законом «Об акционерных обществах», когда привилегированные акции становятся голосующими.

Акционеры — владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса при решении вопросов о реорганизации общества и о ликвидации общества. Вопрос о реорганизации влечет для владельцев таких акций право требовать выкупа акций акционерным обществом, если они голосовали против принятия такого решения или не принимали участия в голосовании.

Привилегированные акционеры приобретают право голоса на общем собрании при решении вопроса о внесении изменений и дополнений в устав АО, ограничивающих их права. В этом случае у них также есть право требовать выкуп принадлежащих им акций АО.

Наконец, акционеры — владельцы привилегированных акций имеют право участвовать в общем собрании с правом голоса, если было принято решение о неполной выплате дивидендов по таким акциям или решение о выплате дивидендов не было принято. Пока дивиденд не будет выплачен в полном размере, владельцы таких акций вправе участвовать в общем собрании с правом голоса.

Акционерное общество обязано обеспечить ведение и хранение реестра акционеров общества в соответствии с правовыми актами Российской Федерации с момента государственной регистрации общества.

Держателем реестра акционеров является регистратор — профессиональный участник рынка ценных бумаг. При этом АО не освобождается от ответственности за ведение реестра.

Держатель реестра по требованию акционера (или номинального держателя) обязан подтвердить его права на акции путем выдачи выписки из реестра акционеров АО, которая не является ценной бумагой.

Зарегистрированное в реестре лицо обязано предоставлять регистратору полные и достоверные данные, необходимые для открытия лицевого счета, а также предоставлять информацию об изменении своих данных (места нахождения, почтового адреса). В случае непредоставления зарегистрированными лицами информации об изменении данных или представления ими неполной или недостоверной информации об изменении указанных данных регистратор не несет ответственности за причиненные в связи с этим убытки.

Запись в реестр о переходе прав собственности на акции будет внесена регистратором при представлении передаточного распоряжения и иных документом, определенных Положением о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг.

Акционеры имеют право на получение дивидендов. Дата выплаты годовых дивидендов определяется уставом общества или решением общего собрания.

Источником выплаты дивидендов является прибыль общества после налогообложения (чистая прибыль общества). Решение о выплате (объявлении) дивидендов принимается общим собранием акционеров.

Указанным решением должны быть определены размер дивидендов по акциям каждой категории (типа), форма их выплаты, порядок выплаты дивидендов в неденежной форме, дата, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов. При этом решение в части установления даты, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов, принимается только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Размер дивидендов не может быть больше размера дивидендов, рекомендованного советом директоров (наблюдательным советом) общества.

Дата, на которую в соответствии с решением о выплате (объявлении) дивидендов определяются лица, имеющие право на их получение, не может быть установлена ранее 10 дней с даты принятия решения о выплате (объявлении) дивидендов и позднее 20 дней с даты принятия такого решения.

Срок выплаты дивидендов номинальному держателю и являющемуся профессиональным участником рынка ценных бумаг доверительному управляющему, которые зарегистрированы в реестре акционеров, не должен превышать 10 рабочих дней, а другим зарегистрированным в реестре акционеров лицам — 25 рабочих дней с даты, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов.

Дивиденды выплачиваются лицам, которые являлись владельцами акций соответствующей категории (типа) или лицами, осуществляющими в соответствии с федеральными законами права по этим акциям, на конец операционного дня даты, на которую в соответствии с решением о выплате дивидендов определяются лица, имеющие право на их получение.

Выплата дивидендов в денежной форме осуществляется в безналичном порядке обществом или по его поручению регистратором, осуществляющим ведение реестра акционеров такого общества, либо кредитной организацией.

Вместе с тем принятие решение о начислении дивидендов или невыплате или неполной выплате дивидендов — право самого акционерного общества. Если дивиденды не объявлены (не принято решение об их выплате), у акционеров нет оснований требовать взыскания их с общества.

Более того, ст. 43 Закона «Об акционерных обществах» определен исключительный перечень случаев, когда общество не вправе принимать решение о выплате (объявлении) дивидендов по акциям. В этих случаях требования акционеров о выплате дивидендов не могут признаваться обоснованными.

Акционеры имеют право на участие в общем собрании акционеров. Такое право осуществляется акционером как лично, так и через своего представителя, действующего в соответствии с полномочиями, основанными на указаниях законов, актов уполномоченных на то государственных органов или доверенности. Требования к доверенности на голосование определены ст. 57 Закона «Об акционерных обществах».

Список акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, составляется на основании данных реестра акционеров на дату, устанавливаемую советом директоров общества. По требованию акционера общество обязано предоставить ему информацию о включении его в список акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров.

Обыкновенные акции АО являются всегда голосующими. Владельцы привилегированных акций имеют право голоса на собрании акционеров в случаях, установленных Законом «Об акционерных обществах».

Каждый акционер должен быть информирован о проведении общего собрания акционеров. В указанные законом сроки сообщение о проведении общего собрания акционеров должно быть направлено каждому лицу, указанному в списке лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, заказным письмом, если уставом общества не предусмотрен иной способ направления этого сообщения в письменной форме, или вручено каждому указанному лицу под роспись, либо, если это предусмотрено уставом общества, опубликовано в определенном уставом общества печатном издании и размещено на определенном уставом общества сайте общества в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, либо размещено на определенном уставом общества сайте общества в информационно-телекоммуникационной сети Интернет. К информации (материалам), подлежащей предоставлению лицам, имеющим право на участие в общем собрании акционеров, при подготовке к проведению общего собрания акционеров общества, относятся годовая бухгалтерская отчетность, в том числе заключение аудитора, заключение ревизионной комиссии (ревизора) общества по результатам проверки годовой бухгалтерской отчетности, сведения о кандидате (кандидатах) в исполнительные органы общества, совет директоров (наблюдательный совет) общества, ревизионную комиссию (ревизоры) общества, счетную комиссию общества, проект изменений и дополнений, вносимых в устав общества, или проект устава общества в новой редакции, проекты внутренних документов общества, проекты решений общего собрания акционеров, информация об акционерных соглашениях, заключенных в течение года до даты проведения общего собрания акционеров, а также информация (материалы), предусмотренная уставом общества.

Перечень дополнительной информации (материалов), обязательной для предоставления лицам, имеющим право на участие в общем собрании акционеров, при подготовке к проведению общего собрания акционеров, может быть установлен Банком России.

Общее собрание акционеров является высшим органом управления общества. Общество обязано ежегодно проводить годовое общее собрание акционеров. Оно проводится в сроки, устанавливаемые уставом АО, но не ранее чем через два и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года.

На годовом общем собрании решаются следующие вопросы, которые составляют исключительную компетенцию годового собрания и не могут рассматриваться на собрании, помимо годового:

— избрание совета директоров, так как члены совета директоров избираются годовым собранием сроком на один год;

— утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, счетов прибылей и убытков, распределение прибылей и убытков;

— утверждение аудитора общества;

— избрание ревизионной комиссии (ревизора) общества.

Годовое общее собрание акционеров может решать и любой другой вопрос, относящийся к компетенции общего собрания.

Собрания акционеров, проводимые помимо годового собрания, являются внеочередными. Внеочередное собрание акционеров проводится по решению совета директоров общества на основании его собственной инициативы, по требованию ревизионной комиссии (ревизора), аудитора общества, а также по требованию акционера (акционеров), являющегося владельцем не менее чем 10% голосующих акций общества на дату предъявления требования.

Дата и порядок проведения общего собрания акционеров устанавливаются советом директоров. Право вносить предложения в повестку дня общего годового собрания принадлежит акционерам. Но при этом должны соблюдаться следующие условия:

— такое право принадлежит не всем акционерам, а только являющимся в совокупности владельцами не менее чем 2% голосующих акций общества;

— предложения в повестку дня должны вноситься такими акционерами в срок не позднее 30 дней после окончания финансового года;

— акционеры вправе внести не более двух предложений в повестку дня годового собрания;

— вопрос в повестку дня вносится в письменной форме с указанием мотивов его постановки, имени акционера, вносящего вопрос, количества и категорий принадлежащих ему акций.

Поступившие от акционеров предложения рассматриваются советом директоров общества, который принимает решение о включении их в повестку дня или об отказе во включении. Решение об отказе во включение вопроса в повестку дня общего собрания может быть обжаловано в суд.

Вопросы, подлежащие внесению в повестку дня внеочередного собрания акционеров, формулируются в требовании о проведении такого собрания.

Общее собрание акционеров вправе рассматривать и принимать решения только по тем вопросам, которые отнесены Законом «Об акционерных обществах» к компетенции общего собрания (ст. 48 Закона).

Общее собрание акционеров имеет кворум, если на момент окончания регистрации для участия в общем собрании зарегистрировались акционеры (их представители), обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества. При отсутствии кворума объявляется дата проведения нового собрания акционеров. При этом повестка дня нового собрания акционеров изменяться не должна.

Повторное общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности не менее чем 30 процентами голосов размещенных голосующих акций общества. Уставом общества с числом акционеров более 500 тысяч может быть предусмотрен меньший кворум для проведения повторного общего собрания акционеров.

Голосование на общем собрании акционеров осуществляется по принципу «одна голосующая акция — один голос». Исключение составляет кумулятивное голосование по выборам членов совета директоров.

Голосование на общем собрании может осуществляться бюллетенями для голосования. Голосование по вопросам повестки дня общего собрания акционеров общества с числом акционеров — владельцев голосующих акций более 100, а также голосование по вопросам повестки дня общего собрания акционеров, проводимого в форме заочного голосования, осуществляются только бюллетенями для голосования.

В обществе с числом акционеров — владельцев голосующих акций общества — более ста создается счетная комиссия, количественный и персональный состав которой утверждается общим собранием акционеров.

В обществе, держателем реестра акционеров которого является регистратор, ему может быть поручено выполнение функций счетной комиссии. В обществе с числом акционеров — владельцев голосующих акций — более 500 — функции счетной комиссии выполняет регистратор.

Счетная комиссия определяет кворум общего собрания акционеров, разъясняет порядок голосования по вопросам, выносимым на голосование, подсчитывает голоса и подводит итоги голосования, составляет протокол об итогах голосования, передает в архив бюллетени для голосования.

Решение общего собрания по вопросу, поставленному на голосование, принимается большинством голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании. Законом или уставом АО может быть установлено большее число голосов акционеров. Так, закон «Об акционерных обществах» предусматривает следующие вопросы, решения по которым принимаются большинством в три четверти голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров:

— внесение изменений и дополнений в устав АО или утверждение устава в новой редакции;

— реорганизация общества;

— ликвидация общества, назначение ликвидационной комиссии и утверждение промежуточного и окончательного ликвидационного балансов;

— определение предельного размера объявленных акций;

— совершение крупных сделок, связанных с приобретением и отчуждением обществом имущества, в случаях, предусмотренных ст. 79 Закона «Об акционерных обществах».

Общее собрание акционеров может быть проведено путем проведения заочного голосования (опросным путем). В этом случае голосование акционеров по вопросам повестки дня общего собрания осуществляется без предоставления им возможности совместного присутствия для обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по вопросам, поставленным на голосование. Вместе с тем общее собрание акционеров, повестка дня которого включает вопросы, рассматриваемые только годовым общим собранием, не может проводиться в форме заочного голосования. Порядок проведения общего собрания акционеров путем проведения заочного голосования определен соответствующим Положением, утвержденным постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 20.04.1998 № 8.

Акционер имеет право обжаловать в суд решение общего собрания акционеров при наличии следующих условий. Во-первых, решение общего собрания было принято с нарушением требований Закона, иных правовых актов РФ, устава АО. К нарушениям закона, которые могут служить основанием для удовлетворения иска акционера о признании решения общего собрания акционеров недействительным, относятся, в частности: несвоевременное извещение (неизвещение) акционера о дате проведения общего собрания; непредоставление возможности ознакомиться с необходимой информацией (материалами) по вопросам повестки дня общего собрания; несвоевременное предоставление бюллетеней для голосования при заочном его проведении и др.

Во-вторых, акционер имеет право обжаловать в суд решение общего собрания акционеров, если он не принимал участия в общем собрании или голосовал против принятия решения и указанным решением нарушены его права и законные интересы. Такое заявление может быть подано в суд в течение шести месяцев со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении.

Вместе с тем суд вправе оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинение убытков данному акционеру.

Акционеры — владельцы голосующих акций имеют право требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций. Это право возникает у акционеров при голосовании по следующим вопросам повестки дня общего собрания:

— реорганизация общества или совершение крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров в соответствии с п. 3 ст. 79 настоящего Федерального закона, если они голосовали против принятия решения о его реорганизации или одобрении указанной сделки либо не принимали участия в голосовании по этим вопросам;

— внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции, ограничивающих их права, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании.

— принятие общим собранием акционеров решения об обращении с заявлением о делистинге акций общества и (или) эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в его акции, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании.

Требования акционеров о выкупе обществом принадлежащих им акций должны быть предъявлены обществу не позднее 45 дней с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров.

Требование акционера о выкупе принадлежащих ему акций направляется в письменной форме в общество с указанием места жительства (места нахождения) акционера и количества акций, выкупа которых он требует. Подпись акционера — физического лица, равно как и его представителя, на требовании акционера о выкупе принадлежащих ему акций и на отзыве указанного требования должна быть удостоверена нотариально или держателем реестра акционеров общества (ст. 76 Закона).

С момента получения обществом требования акционера о выкупе принадлежащих ему акций до момента внесения в реестр акционеров общества записи о переходе права собственности на выкупаемые акции к обществу или до момента отзыва акционером требования о выкупе этих акций акционер не вправе совершать связанные с отчуждением или обременением этих акций сделки с третьими лицами, о чем держателем указанного реестра вносится соответствующая запись в реестр акционеров общества.

Совет директоров (наблюдательный совет) общества не позднее чем через 50 дней со дня принятия соответствующего решения общим собранием акционеров общества утверждает отчет об итогах предъявления акционерами требований о выкупе принадлежащих им акций.

Держатель реестра акционеров общества вносит в этот реестр записи о переходе права собственности на выкупаемые акции к обществу на основании утвержденного советом директоров (наблюдательным советом) общества отчета об итогах предъявления акционером или акционерами требований о выкупе принадлежащих им акций и на основании требований акционера или акционеров о выкупе принадлежащих им акций, а также документов, подтверждающих исполнение обществом обязанности по выплате денежных средств акционеру или акционерам, предъявившим требования о выкупе принадлежащих им акций.

Общество обязано выкупить акции у акционеров в течение 30 дней по цене, указанной в повестке дня общего собрания, если она включает вопросы, голосование по которым может повлечь возникновение права требовать выкупа АО акций. Общая сумма средств, направляемых обществом на выкуп акций, не может превышать 10% стоимости чистых активов общества на дату принятия решения общего собрания, которое повлекло право требовать выкупа акций.

Выкупленные акции поступают в распоряжение общества. Акции, выкупленные обществом в случае его реорганизации, погашаются при их выкупе.

Общее руководство деятельностью АО осуществляет совет директоров (наблюдательный совет).

В обществе с числом акционеров — владельцев голосующих акций менее 50 совет директоров может не создаваться. В этом случае его функции выполняет общее собрание акционеров.

Совет директоров избирается общим собранием акционеров на один год. Членами совета директоров могут быть как акционеры, так и лица, не являющиеся акционерами, предложенные акционером, обладающим правом в соответствии с Законом выдвигать кандидатов в этот орган.

Компетенция совета директоров определена Законом «Об акционерных обществах» (ст. 65). Некоторые вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания, могут быть переданы на решение совета директоров. Это следующие вопросы:

— решение об увеличении уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций в пределах количества объявленных акций;

— образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий.

Руководство текущей деятельностью АО осуществляется исполнительным органом АО.

Таким органом может быть единоличный исполнительный орган — директор, генеральный директор.

В соответствии с Законом «Об акционерных обществах» образование исполнительных органов и досрочное прекращение их полномочий осуществляются по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров, если уставом АО это отнесено к компетенции последнего.

Образование может осуществляться в следующих формах:

— избрание общим собранием единоличного исполнительного органа из числа кандидатур, предложенных акционерами, имеющими право вносить предложения в повестку дня общего собрания акционеров;

— утверждение общим собранием кандидатуры, предложенной советом директоров;

— назначение единоличного исполнительного органа советом директоров;

— передача по решению общего собрания полномочий исполнительного органа управляющему (коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю), с которым заключается договор.

Директор (генеральный директор) — единоличный исполнительный орган коммерческой организации, поэтому его положение определяется нормами гражданского законодательства, но не нормами трудового законодательства. С единоличным исполнительным органом заключается договор, который определяет его права и обязанности, основания для прекращения его полномочий. Такими основаниями могут быть, например, невыполнение решений общего собрания и совета директоров, нарушение законодательства и положений устава АО, неэффективное управление.

Общее собрание акционеров (или совет директоров, если это по уставу отнесено к его компетенции) вправе в любое время расторгнуть договор с единоличным исполнительным органом. Однако, в этом случае речь идет не об основаниях для увольнения наемного работника, а о гражданско-правовых основаниях прекращения полномочий исполнительного органа управления акционерного общества.

Уставом АО может быть предусмотрено наличие одновременно единоличного исполнительного органа и коллегиального исполнительного органа — правления, дирекции. В этом случае единоличный исполнительный орган является председателем коллегиального исполнительного органа.

Необходимо иметь в виду, что, во-первых, члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять более одной четвертой состава совета директоров АО, и во-вторых, единоличный исполнительный орган не может быть председателем совета директоров АО. При этом он может быть избран членом совета директоров.

С каждым членом коллегиального исполнительного органа (правления) заключается договор, определяющий гражданско-правовые отношения между АО и членами коллегиального исполнительного органа.

Компетенция коллегиального исполнительного органа определяется Положением, Регламентом и т. п., утверждаемым советом директоров.

По решению общего собрания акционеров полномочия исполнительного органа АО могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Решение о передаче полномочий управляющей компании (управляющему) является исключительной компетенцией общего собрания акционеров. Оно же утверждает и условия заключаемого договора, однако утверждение условий может быть передано на решение совета директоров.

Члены совета директоров, единоличный исполнительный орган общества, члены коллегиального исполнительного органа, а равно управляющая компания (управляющий) несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием).

Общество или акционер (акционеры) вправе обратиться в суд с иском к указанным лицам о возмещении убытков, причиненных обществу (ст. 71 Закона).

Для осуществления контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества общим собранием акционеров избирается ревизионная комиссия (ревизор). Количество членов ревизионной комиссии, срок и ее компетенция определяется уставом АО. Порядок деятельности ревизионной комиссии регламентируется Положением о ревизионной комиссии (ревизоре), утверждаемым общим собранием акционеров.

Акционеры общества имеют право получать информацию о деятельности общества и знакомиться с документами, перечисленными в ст. 89 Закона «Об акционерных обществах», за исключением документов бухгалтерского учета и протоколов заседаний коллегиального исполнительного органа АО.

Купить

Коммерческое (предпринимательское) право. Том 1. 5-е издание. Учебник

В первой части учебника освещаются общие положения о коммерческом (предпринимательском) праве, его понятии, истории и источниках, о правовом положении предпринимателей, их правах и обязанностях, государственном регулировании предпринимательства, защите прав и законных интересов предпринимателей и ряд других вопросов. В частности, подробно рассматриваются проблемы правового регулирования несостоятельности (банкротства) предпринимателей, правового режима имущества и интеллектуальной собственности предпринимателей, защиты конкуренции на товарных и финансовых рынках, приватизации, бухгалтерского учета и отчетности, налогообложения предпринимательской деятельности и др.<br /> Законодательство приводится по состоянию на 1 сентября 2015 г.<br /> Учебник предназначен для студентов, аспирантов и преподавателей юридических высших учебных заведений, а также для практических работников – юристов, предпринимателей, государственных служащих.

489

Юридическая Под ред. Попондопуло В.Ф. Коммерческое (предпринимательское) право. Том 1. 5-е издание. Учебник

Внимание! Авторские права на книгу "Коммерческое (предпринимательское) право. Том 1. 5-е издание. Учебник" (Под ред. Попондопуло В.Ф.) охраняются законодательством!

Коммерческое (предпринимательское) право. Том 1. 5-е издание. Учебник

Оглавление

Для бесплатного чтения доступна только часть главы! Для чтения полной версии необходимо приобрести книгу

Раздел II. Правовые формы осуществления предпринимательства

Глава 5. Правовое положение предпринимателей

§ 1. Понятие и виды предпринимателей

§ 2. Правовое положение индивидуального предпринимателя

§ 3. Правовое положение коммерческих организаций

§ 4. Правовое положение хозяйственных товариществ

§ 5. Правовое положение хозяйственных обществ

ЛитГид

Помощь

Книги

ЛитГид в соцсетях