Дипломатическая защита и консульское содействие в международном праве. Diplomatic protection and consular assistance in international law. Монография

Ведель И.А.

Возрастное ограничение: 0+ Жанр: Юридическая Издательство: Проспект Дата размещения: 12.02.2018 ISBN: 9785392267248 Язык: Объем текста: 180 стр. Формат: epub

Оглавление

Предисловие

Введение

Глава 1. Дипломатическая защита и консульское содействие: понятийный аппарат и юридическая природа

Глава 2. Нормы о дипломатической защите и консульском содействии в системе международного права и их связь с внутригосударственным правом

Глава 3. Некоторые аспекты реализации дипломатической защиты и консульского содействия

Заключение

Для бесплатного чтения доступна только часть главы! Для чтения полной версии необходимо приобрести книгу

Глава 1.
Дипломатическая защита и консульское содействие: понятийный аппарат и юридическая природа

§ 1. Дипломатическая защита и консульское содействие: понятия, отличия друг от друга и от иных форм защиты прав

В международном праве, а также в теории и практике межгосударственного общения употребляются такие понятия как «дипломатическая защита» и «консульское содействие» (которое в литературе также называют «консульской помощью» или «консульской защитой»). Данные понятия закрепились в правоотношениях международного (межгосударственного) характера, что обусловлено тем, что основы правового регулирования рассматриваемой сферы закрепляются нормами международного права различной природы и формы выражения, а также тем, что основными субъектами этих правоотношений выступают государства (в правоотношениях по консульскому содействию принимают участие также индивиды и организации, а также компетентные органы государственной власти, например, консульские учреждения и дипломатические представительства). В связи с этим, можно утверждать, что дипломатическая защита и консульское содействие являются не просто понятийными категориями, а специфическими явлениями действительности, причем международно-правового характера.

По утверждению некоторых представителей науки международного права, рассматриваемая сфера является малоисследованной и недостаточно полно изученной в отечественной международно-правовой доктрине. В связи с этим, вопросы дипломатической защиты и консульского содействия, их правового регулирования, а также реализации на практике вызывают немалое количество дискуссий и диспутов по самым разным проблемам и аспектам. Настоящей работе мы попытаемся попытка раскрыть наиболее важных из этих проблем, большинство из которых претендуют на то, чтобы стать самостоятельными объектами научных исследований. Однако прежде чем перейти к их анализу, необходимо рассмотреть общие терминологические аспекты, присущие исследуемой проблеме.

В первую очередь необходимо в общем виде понимать соотношение между собой таких понятий, используемых в юридической литературе и нормативных правовых актах, как «защита», «покровительство», «помощь» и «содействие». На первый взгляд возникает представление, что данные термины являются синонимами и употребляются в различных документах (в том числе нормативного характера) в одном и том же значении. Безусловно, все эти термины тесно взаимосвязаны друг с другом. Но необходимо иметь в виду, что с теоретической и, порой, практической точек зрения ставить между ними знак равенства и не замечать качественных особенностей каждого из этих понятий, неверно.

Согласно «Толковому словарю русского языка» под редакцией С.И. Ожегова и Н.Ю. Шведовой «покровительство» представляет собой заступничество, протекцию, поддержку. «Защита» означает то, что защищает, служит обороной. Защитить значит охранять кого-либо или что-либо, оградить от посягательств, от враждебных действий, от опасности. В понятие «помощь» авторы толкового словаря включают содействие кому-нибудь, в чем-нибудь, приносящее облегчение; помочь значит принести пользу, дать желаемый результат, следствие. Наконец, «содействие» определяется как деятельное участие в чьих-нибудь делах с целью облегчить, помочь, поддержать в какой-нибудь деятельности. Следовательно, если смотреть на вышеназванные понятия в призме дипломатической защиты и консульского содействия гражданам и организациям, находящимся за рубежом, то можно сделать следующие выводы.

Если понятия «помощь» и «содействие» действительно, как правило, употребляются в качестве синонимичных терминов, то покровительство и защита имеют разные смыслы как по отношению друг к другу, так и в отношении понятий «помощь» и «содействие». Покровительство означает заступничество, поддержку, в частности, граждан и организаций, находящихся за границей, со стороны соответствующих органов внешних сношений и государства в целом с целью реализации тех прав и свобод, которыми они обладают или должны обладать. В понятии же защиты имеется важный признак наличия нарушения или попытки нарушения, в частности, прав граждан со стороны государства, в котором они пребывают (ведь защитить значит оградить кого-то от посягательств, враждебных действий, опасности, что означает, что эти посягательства и враждебные действия уже имеют место).

Интересно отметить, что Конституция Российской Федерации в ч.2 ст. 61 гарантирует как защиту, так и покровительство гражданам России за ее пределами. То есть основополагающий закон нашего государства не просто разделяет по смыслу понятия защиты и покровительства, но и считает их равнозначно важными при осуществлении нормативно-правового регулирования сферы защиты прав граждан за рубежом. Как отметили В.Д. Зорькин и Л.В. Лазарев, «в отличие от защиты, которая связана с нарушением прав российских граждан, покровительство оказывается в случаях, когда гражданин оказался в сложной ситуации, не связанной с нарушением его прав. Защита и покровительство российским гражданам должны оказываться во всех случаях, когда они находятся за пределами Российской Федерации, включая и случаи пребывания не на территории иностранного государства (в открытом море и т. д.)».

Очевидно, что понятию «дипломатическая защита» свойственны те же признаки, что и понятию «защита». В первую очередь это означает, что дипломатическая защита в обязательном порядке предусматривает факт наличия нарушенных или нарушающихся прав граждан или организаций со стороны иностранного государства. Однако, естественно, это далеко не единственный признак дипломатической защиты, раскрывающий ее правовую сущность.

Вообще, проблема определения понятия «дипломатическая защита» является одним из центральных, но вместе с тем сложных и дискуссионных вопросов рассматриваемой темы. Сложность, в частности, состоит в том, что ни в одной действующей международной конвенции определения дипломатической защиты не содержится, и это несмотря на то, что дипломатическая защита государством своих граждан и юридических лиц активно осуществляется на практике. Проблема определения понятия дипломатической защиты осложняется еще и тем, что данная проблематика относится теми или иными исследователями к различным тематикам науки международного права («Гражданство», «Правовой статус иностранцев», «Ответственность государств», «Дипломатическое и консульское право» и т. д.). Более того, само международное право как система норм не стоит на месте, оно развивается, меняется, в т.ч. и в процессе его применения, что, безусловно, отражается и на дипломатической защите.

В 2006 году Комиссией международного права ООН были разработаны Проекты 19 статей о дипломатической защите, о значении для рассматриваемой сферы которых более подробно будет сказано далее. В данном же параграфе наибольшее значение имеет проект статьи 1, в котором излагается понимание дипломатической защиты с точки зрения Комиссии международного права: «Для целей настоящих проектов статей дипломатическая защита состоит в призвании государством, посредством дипломатических мер или других средств мирного урегулирования, к ответственности другого государства за вред, причиненный международно-противоправным деянием этого государства физическому или юридическому лицу, являющемуся гражданином или имеющему национальность первого государства, в целях имплементации такой ответственности».

Однако следует учитывать, что, как указывает специальный докладчик по данным Проектам статей, Кристофер Джон Роберт Дугард, здесь «не ставилась цель дать определение дипломатической защиты. Это описание дипломатической защиты в том виде, как этот термин понимается в понятийном аппарате международного права».

В комментариях к Проектам статей о дипломатической защите Комиссия международного права также отметила, что «в проекте статьи 1 не предпринимались попытки дать полное и всеобъемлющее определение дипломатической защиты. Вместо этого в статье описываются основные черты дипломатической защиты в том смысле, в котором данный термин используется в настоящих Проектах статей. Согласно международному праву государство несет ответственность за вред, причиненный иностранному гражданину в результате противоправного действия или бездействия. Дипломатическая защита является процедурой, применяемой государством гражданства или национальности потерпевшего лица с целью обеспечить защиту этого лица и получить возмещение за вред, причиненный международно-противоправным деянием. Настоящие Проекты статей касаются лишь правил осуществления дипломатической защиты и условий, которые должны быть соблюдены государством прежде чем такая защита будет им применена... В настоящих Проектах статей, как и в Проектах статей об ответственности государств за международно-противоправные деяния, сохраняется различие между первичными и вторичными нормами и рассматриваются лишь последние».

Однако, как отмечают некоторые исследователи, не стоит тесно связывать судьбу статей об ответственности государств с Проектами статей о дипломатической защите, поскольку последние имеют важное самостоятельное значение и могут быть приняты в качестве международного договора без оглядки на то, что произойдет со статьями об ответственности государств.

Как справедливо замечает М.А. Амирова, «такой подход Комиссии международного права логичен, учитывая общий мандат данного органа и ту всеобъемлющую задачу, которую Комиссия поставила перед собой в плане поиска путей решения международной ответственности вообще. Однако это только одна сторона дипломатической защиты. Ее юридическая природа при этом не проясняется».

Таким образом, проблема полного и всестороннего определения дипломатической защиты на уровне нормативно-правового регулирования, даже в случае, если Проекты статей о дипломатической защите в том виде, в каком они на данный момент представлены, приобретут юридически обязательный характер, все равно останется острой и актуальной. Более того, в межгосударственной практике также отсутствует единое и точное понимание этого правового явления, не обозначены и четкие границы его применения.

В связи с вышесказанным представляется важным и необходимым для более полного и всестороннего изучения рассматриваемого вопроса обратиться к доктрине международного права, которая содержит большое количество подходов к пониманию дипломатической защиты, поскольку исследователи (как иностранные, так и отечественные) по-разному определяют данное правое явление.

Так, в начале XX столетия американский ученый Э.М. Борчард в своем труде, посвященном дипломатической защите, писал: «Дипломатическая защита по своей природе есть международный процесс, заключающийся в призыве одного государства к другому исполнить обязательства одного перед другим, вытекающие из их взаимных прав и обязанностей».

В.К. Гек в «Энциклопедии международного публичного права» определяет дипломатическую защиту следующим образом: «Дипломатическая защита — защита, предоставляемая субъектом международного права лицам, физическим или юридическим, от нарушения международного права со стороны другого субъекта международного права».

Мохаммед Беннуна, являвшийся специальным докладчиком в Комиссии международного права ООН по теме «Дипломатическая защита» с 1997 по 1999 года (до назначения специальным докладчиком Джона Р. Дугарда), в своем предварительном докладе, рассмотренном Комиссией на пятидесятой сессии (1998 год), описал дипломатическую защиту как «механизм или процедура осуществления международной ответственности государства, принимающего иностранцев... с самого начала дипломатическая защита рассматривалась как неизбежное следствие осуществления государством своей юрисдикции в отношении своих граждан, находящихся на иностранной территории, которые пострадали в результате нарушения норм международного права».

По мнению И.И. Лукашука, «дипломатическая защита — дипломатическая процедура, с помощью которой государство защищает права своих граждан в случае их нарушения международно-противоправным деянием другого государства, в котором они не смогли добиться восстановления своих прав, исчерпав местные средства юридической защиты».

Ю.М. Колосов определяет дипломатическую защиту как защиту, «которую государство через органы внешних сношений вправе оказать своему гражданину, находящемуся за рубежом, в случае нарушения или попыток нарушения его прав».

Р.А. Колодкин предлагает следующее определение: «Дипломатическая защита является процедурой, используемой государством гражданства физических лиц или национальности юридических лиц, которым причинен вред, для обеспечения защиты этих лиц и получения возмещения за нарушения международного права, совершенных против них другим государством».

Согласно определению В.В. Епифанова, «дипломатическая защита — это предъявления государством претензий другому государству, когда последнее, нарушив нормы международного права, наносит ущерб физическому (юридическому) лицу, обладающему гражданством (национальностью) государства-истца, и этот ущерб не возмещается внутренними средствами правовой защиты государства-ответчика».

М.С. Волкова также дает свое определение дипломатической защиты: «это механизм мирного урегулирования международно-противоправного деяния, совершенного государством в отношении иностранного физического или юридического лица вследствие нарушения международных стандартов обращения, повлекшего причинение ущерба указанным лицам или наступления последствий, которые государство вправе рассмотреть как нарушение своих собственных интересов с целью призвания к ответственности».

Конечно, представленные определения — всего лишь часть существующих в теории международного права определений дипломатической защиты. Однако в результате несложного анализа хотя бы этих определений можно прийти к заключению, что, по сути, существуют два основных подхода к пониманию существа дипломатической защиты. Согласно первому подходу, который поддержала Комиссия международного права, закрепив описание дипломатической защиты в ст.1 Проектов статей, суть дипломатической защиты состоит в реализации механизма привлечения к международной ответственности государства за нарушение норм международного права, повлекшее причинение вреда индивиду или организации; то есть акцент в данном случае делается на призвании к ответственности государства-нарушителя другим государством (по сути, преследуется основная цель — наказать государство, совершившее международно-противоправное деяние, повлекшее вред физическому или юридическому лицу). Второй подход основывается на том, что дипломатическая защита — это прежде всего защита государством прав своих граждан и юридических лиц, пострадавших от посягательств со стороны иностранного государства. Вопрос о призвании к ответственности этого иностранного государства за международно-противоправное деяние в данном случае, безусловно, присутствует, однако ставится он уже на второе место, а главной целью является защита и восстановление нарушенных прав пострадавших лиц.

Представляется, что оба эти подхода имеют право на существование, тем более что каких-либо особых противоречий между ними не наблюдается, поскольку разница лишь в том, на что делается акцент при определении дипломатической защиты: на призвании к ответственности иностранного государства или на защите нарушенных прав граждан и организаций.

Помимо всего прочего, в литературе указывается, что дипломатическую защиту следует различать в узком и широком смыслах. Однако исследователи по-разному подходят к пониманию данного вопроса.

Одни авторы различают дипломатическую защиту в узком и широком смыслах в зависимости от того, какие действия, предпринимаемые государством гражданства лица, которому причинен вред, сюда относятся. Так, Д.С. Гвоздецкий, указывает, что «в узком смысле дипломатическая защита начинается с момента, когда государство предъявляет претензию с требованием возмещения ущерба и прекращения незаконных действий против его граждан; в широком смысле дипломатическая защита прав граждан за границей составляет все действия в процессе защиты, т. е. до и после предъявления претензии к государству-ответчику».

К.К. Сандровский трактует дипломатическую защиту более обобщенно, связывая ее реализацию с деятельностью посольств в иностранном государстве: «дипломатическая защита выражается прежде всего в том, что посольство консультирует своих граждан по всем вопросам, относящимся к их пребыванию в данной стране, делает различные запросы по поводу защиты интересов своего государства и его граждан, а в необходимых случаях — протесты и представления властям страны пребывания».

Другие исследователи различают дипломатическую защиту в узком и широком смыслах в зависимости от субъектов ее применения и объектов, на которые она направлена. М.С. Волкова, в частности, отмечает, что дипломатическая защита в широком смысле — это защита, «где объектом претензии выступает физическое лицо и его имущество, а заявляет претензию государство». Дипломатическая защита в узком смысле — защита прав граждан «как функции дипломатических представительств России за рубежом».

Первая позиция, в соответствии с которой дипломатическая защита различается в широком и узком смыслах в зависимости от того, какие действия и процедуры она в себя включает, из этих двух позиций представляется более обоснованной, поскольку второй подход в большей степени говорит не о дипломатической защите в широком и узком смыслах, а об отличии дипломатической защиты от более широкого по смыслу понятия дипломатического представительства (содействия), которые и различаются между собой по субъектам, объекту и основаниям применения (см. в данном параграфе далее). Дипломатическая защита действительно может осуществляться посредством деятельности зарубежных органов внешних сношений (на определенных стадиях), но это не означает, что в данном случае дипломатическая защита понимается исключительно как защита в узком смысле. Это означает, что государство как субъект, реализующий дипломатическую защиту, делает это посредством своих органов и должностных лиц, в том числе дипломатических и консульских учреждений, их сотрудников. Правда, на наш взгляд, и первая позиция недостаточно полно раскрывает суть дипломатической защиты, поскольку говорит лишь о совокупности действий и процедур ее реализации, что в полной мере не раскрывает ее сути как правового явления.

Исходя из отсутствия единства мнений относительно того, что из себя конкретно представляет дипломатическая защита, видится важным предложить свое видение разрешения проблемы в рамках данной темы, которое, на наш взгляд, могло бы способствовать хотя бы частичному примирению сторонников различных позиций определения данного явления, а также позволило бы обозначить основные аспекты понимания сути дипломатической защиты. Представляется, что дипломатическая защита (по крайней мере, в теории международного права) действительно понимается в узком и широком смыслах. Однако критерием для понимания данного явления в узком и широком смыслах должно являться не совокупность конкретных действий и процедур ее реализации, или субъекты и объекты такой защиты, а то, какие цели в первую очередь преследует государство, применяя дипломатическую защиту: призвание к ответственности государства-нарушителя (его наказание за совершение международно-противоправного деяния, то есть фактическая реализация ответственности) или же обеспечение реальной защиты нарушенных прав потерпевших лиц.

Ведель И.А. Дипломатическая защита и консульское содействие в международном праве. Diplomatic protection and consular assistance in international law. Монография

Ведель И.А. Дипломатическая защита и консульское содействие в международном праве. Diplomatic protection and consular assistance in international law. Монография

Монография посвящена исследованию дипломатической защиты и консульского содействия как одних из наиболее актуальных и эффективных форм защиты прав индивидов и организаций, которые находятся на территории иностранного государства.<br /> Несмотря на бурное развитие в последнее время таких международно-правовых форм защиты прав индивидов, в которых они наделяются самостоятельной ролью (региональные международные суды по правам человека, комитеты ООН и др.), дипломатическая защита и консульское содействие остаются главными и подчас единственными способами добиться прекращения нарушения международно-правовых обязательств и возмещения причиненного ущерба. Несомненно, что государства активно пользуются данными механизмами, но при этом теория и практика международного права в рамках рассматриваемой темы характеризуются наличием сложных вопросов и проблем, в том числе научно-правового значения.<br /> Данная работа представляет собой комплексное исследование дипломатической защиты и консульского содействия в их соотношении друг с другом по самым разным аспектам: понятия, основные признаки, юридическая природа, особенности правового регулирования и реализации, условия осуществления, допустимые меры и средства применения и некоторые иные аспекты.<br /> Законодательство приведено по состоянию на сентябрь 2017 г.<br /> The monograph is devoted to the study of diplomatic protection and consular assistance as one of the most relevant and effective forms of protection of the rights of individuals and organizations that are located on the territory of a foreign state.<br /> Despite the recent rapid development of such international legal forms of protecting the rights of individuals in which they are given an independent role (regional international human rights courts, UN committees, etc.), diplomatic protection and consular assistance remain the main and sometimes the only ways to achieve an end Violation of international legal obligations and compensation for the damage caused.Undoubtedly, states actively use these mechanisms, but the theory and practice of international law within the framework of the topic under consideration is characterized by the presence of complex issues and problems, including scientific and legal significance.<br /> This work is a comprehensive study of diplomatic protection and consular assistance in their relation to each other in various aspects: concepts, basic features, legal nature, the specifics of legal regulation and implementation, conditions of implementation, permissible measures and means of application, and some other aspects.

Внимание! Авторские права на книгу "Дипломатическая защита и консульское содействие в международном праве. Diplomatic protection and consular assistance in international law. Монография" (Ведель И.А.) охраняются законодательством!