Семейное право. 2-е издание. Учебник

Гришаев С.П.

Возрастное ограничение: 0+ Жанр: Юридическая Издательство: Проспект Дата размещения: 21.02.2018 ISBN: 9785392275496 Язык: Объем текста: 236 стр. Формат: epub

Оглавление

Введение

Глава 1. Понятие семейного права как отрасли права

Глава 2. История семейного права России

Глава 3. Брак

Глава 4. Права и обязанности супругов

Глава 5. Правоотношения родителей и детей

Глава 6. Алиментные обязательства

Глава 7. Формы вопитания детей, оставшихся без попечения родителей

Глава 8. Правовое регулирование семейных правоотношений с участием иностранных граждан

Глава 9. Семейное право зарубежных государств

Для бесплатного чтения доступна только часть главы! Для чтения полной версии необходимо приобрести книгу

Глава 9.
Семейное право зарубежных государств

§ 1. Особенности заключения брака в зарубежных странах

Следует отметить, что в законодательстве подавляющего большинства стран, как и в законодательстве Российской Федерации, отсутствует легальное определение брака. В семейном праве зарубежных государств высказывается в основном три точки зрения на брак, а именно: 1) брак — договор (наиболее распространенная концепция), 2) брак — статус и 3) брак — партнерство.

Обычно в теории признается, что брак — это юридически оформленный союз мужчины и женщины, направленный на создание семьи и предполагающий совместное проживание и ведение общего хозяйства.

Исключение составляют некоторые мусульманские страны, допускающие многоженство, и отдельные европейские страны, в которых законодательно разрешены однополые браки. Следует отметить, что применительно к таким случаям слово брак может и не использоваться. В качестве примера можно привести Закон о гражданском партнерстве, вступивший в силу в Великобритании 5 декабря 2005 г., который регулирует взаимоотношения однополых пар. Отличие между браком и гражданским партнерством состоит в том, что брак может быть заключен только в церкви (хотя в средствах массовой информации сообщается о первых случаях венчания однополых пар), а гражданское партнерство регистрируется только в гражданском учреждении (главным образом в мэрии, городском совете). Кроме того, брак считается заключенным после обмена брачующихся устными обещаниями, гражданское же партнерство требует подписей обоих членов союза на свидетельстве о регистрации.

Имеются страны, в которых установлены ограничения или особые условия для вступления в брак их граждан с иностранцами. Так, в Дании браки с иностранцами разрешены лишь в том случае, если лицо, вступающее в брак, старше 24 лет; иностранка может выйти замуж за датского гражданина при условии, что он имеет достаточную жилплощадь в Дании, постоянные доходы и способен предоставить банковскую гарантию на 7000 евро. В Туркмении установлены следующие правила, позволяющие иностранным гражданам вступать в брак с туркменскими гражданами: наличие собственности на недвижимость или квартиру; требования о взносе иностранцем определенной страховой суммы, которая должна быть выплачена туркменской гражданке или на содержание детей в случае расторжения брака.

Процедура заключения брака

Процедура заключения брака в других странах может быть как религиозной, так и гражданской (прямо предусмотрено законодательством многих стран). Таким образом, существует возможность выбора из двух процедур. Кроме того, в некоторых странах может быть предусмотрена необходимость соблюдения и той, и другой процедуры. В частности, в Италии браки, заключенные в церковной форме, становятся действительными, если о них был уведомлен соответствующий государственный орган. В этих целях служитель католической церкви обязан составить специальное свидетельство, подтверждающее факт церковного бракосочетания, и в пятидневный срок передать его в соответствующий государственный орган, который и выдает свидетельство о браке. В Испании, Португалии, Бразилии, Аргентине и других латиноамериканских странах заключение брака формально допускается как в гражданской, так и церковной формах и, как правило, с последующим уведомлением государственных органов о состоявшейся церковной церемонии. В таких государствах, как Греция, Кипр заключение брака возможно только в церковной форме.

Есть страны, где необязательно личное присутствие брачующихся для вступления в брак. Так, в Испании, Перу, Южной Америке, Аргентине допускается выдача доверенности представителю на заключение брака.

В отдельных странах определенные гражданско-правовые последствия порождает и неузаконенное совместное проживание с ведением общего хозяйства. Например, в некоторых штатах США простое со­жительство по истечении определенного срока совместной жизни позволяет суду установить прецедент презумпции законного брака.

В Венгрии, Германии и во Франции юридические последствия порождает только гражданский брак, заключенный в органах записи актов гражданского состояния. Религиозная форма брака, в качестве альтернативной, предусмотрена в законодательстве Великобритании, Италии, Польши, Хорватии, Чехии и некоторых штатов США с обязательным внесением записи о совершенном браке в реестр или книгу записей актов гражданского состояния. В Польше в 1998 г., в связи с ратификацией конкордата с Ватиканом, введены два равноправных способа бракосочетания: в присутствии служащего загса, а также в присутствии священника признанного государством вероисповедания. Гражданские последствия таких браков тождественные, оба брака подлежат юрисдикции государственных судов, и в обоих случаях допускается развод.

Статьей 10 СК Республики Молдова предусмотрено, что брак мо­жет быть заключен по месту жительства вступающих в брак или их родителей. До вступления в брак они обязаны сообщить друг другу о состоянии своего здоровья. Обследование бесплатное и обязатель­ное (ст. 13 СК Республики Молдова). Статья 30 СК Украины предусматривает, что лица, подавшие заявле­ние о регистрации брака, должны сообщить друг другу о состоянии своего здоровья.

Согласно законодательству некоторых стран лица, желающие заключить брак, обязаны предварительно получить в органах, ведающих регистрацией актов гражданского состояния, подтверждение соблюдения ими всех требуемых законом условий вступления в брак. В некоторых развитых странах для заключения брака не­обходимо представить комплекс медицинских документов, подтверждающих наличие или отсутствие заразных болезней, венерических заболеваний, психических рас­стройств, алкоголизма, наркомании, ВИЧ-инфекции.

В некоторых штатах Соединенных Штатов Америки стадии регистрации брака предшествует так называемое огла­шение о заключении брака. Оно производится на основании заявления будущих супругов о желании связать себя брачными узами и вывеши­вается в государственном органе власти. Такое оглашение обязатель­но при любой форме бракосочетания. В некоторых штатах ненадлежа­щее оглашение имен вступающих в брак дает основание для призна­ния брака недействительным.

В отдельных штатах США, где действуют нормы общего права, брак, заключенный согласно этим нормам, удостоверяется письменным соглашением сторон, заверенным адвокатом, имеющим лицензию на ведение адвокатской практики. Последующая регистрация таких браков в едином государственном реестре не требуется.

В законодательстве практически всех стран предусмотрена спе­циальная форма заключения браков — консульские браки. Такие браки заключаются в консульствах или консульских отделах по­сольств между гражданами государства аккредитования, находящи­мися на территории данного иностранного государства. Консуль­ские браки заключаются на основе консульских конвенций; к таким бракам применяется законодательство государства аккредитования. В некоторых консульских конвенциях предусмотрено требование учитывать и право государства пребывания (Консульская конвен­ция между РФ и США).

В европейских государствах все действия, связанные с подго­товкой к браку, чаще всего носят символический характер. К числу таких действий относятся помолвка (обещание вступить в брак) и обручение. Но так обстоит дело не везде. В некоторых странах суть обручения состоит в «предварительном соглашении» о вступлении в брак в виде обещания оформить его в будущем. При отказе сочетаться браком после обручения возникает обязанность возместить расхо­ды, связанные с подготовкой к бракосочетанию.

Условия и препятствия к заключению брака

Условия заключения брака в странах, которые принято называть развитыми, весьма схожи с условиями заключения брака в РФ. Так, везде действуют нормы, в соответствии с которыми брак может быть заключен только по добровольному согласию сторон. Добровольность предполагает не только отсутствие принуждения к заключению брака, но и отсутствие обмана, а также осознанность лицами, вступающими в брак, характера совершаемых ими действий.

В законодательстве всех развитых стран закреплен принцип моногамности брака. Это означает, что запрещается заключать брак без расторже­ния предыдущего брака (исключение составляют некоторые мусульманские страны, где разрешено многоженство). Полигамия (многоженство) в большинстве современных государств запрещена, а там, где она существует, ее престиж падает. Например, в Тунисе полигамия перестала пользоваться государственной поддержкой еще в 1956 г. Как известно, по законам ислама мужчине разрешается иметь не более четырех жен при условии одинакового с ними обращения, что на практике осуществить крайне сложно.

В законодательстве большинства штатов США установлен запрет на браки с душевнобольными. В некоторых штатах запрещается всту­пать в браки лицам, страдающим венерическими заболеваниями, эпи­лепсией и туберкулезом. Законодательство многих штатов предусмат­ривает обязательное медицинское освидетельствование будущих суп­ругов с целью предупреждения заключения брака с лицом, страдаю­щим хроническим заболеванием. Однако это предписание легко об­ходится путем заключения брака в том штате, законодательство кото­рого такого предписания не содержит.

Общими для этих стран условиями вступления в брак являются: принадлежность к разному полу (законы требуют подачи заявлений мужчиной и женщиной, хотя законодательство некоторых стран предусматривает возможность заключения однополых браков); согласие на вступление в брак; достижение брачного возраста; отсутствие препятствий к заключению брака.

В законодательстве некоторых стран предусмотрено существование так называемых траурных сроков, в течение которых нельзя вступать в брак после смерти супруга (супруги). Надо сказать, что такие сроки в других государствах широко распространены и различаются в зависимости от пола овдовевше­го. В Дании, например, установлен траурный срок для жены — 12 месяцев, для мужа — три месяца, в Голландии — 10 месяцев для жены, а для мужа такого срока вообще не существует.

Вторым условием заключения брака является достижение брачно­го возраста.

Брачный возраст во всех государствах примерно один и тот же. В частности, в Болгарии он одинаков для мужчины и женщины — 18 лет; в Венгрии — 18 лет для молодого человека, 16 лет для девушки; в Польше соответственно 21 год и 18 лет; в Японии — 18 лет и 16 лет. Вместе с тем только в 1978 г. в Португалии брачный возраст был повышен для обоих полов с 14 до 16 лет. Причем лица, достиг­шие этого возраста, могут вступить в брак с согласия родителей, а те, кому 21 год и более, вправе сочетаться браком самостоятельно.

Считается, что ко времени достижения брачного возраста брачующиеся, во-первых, достигают необходимой степени физической зрелос­ти; женщина без ущерба для собственно­го здоровья и здоровья своего потомства может выносить ребенка и произвести его на свет, а во-вторых, обладают такой степенью психической зрелости, которая позволяет осознанно подходить к совершаемому ими жизненно важному шагу. И наконец, в-треть­их, к 18 годам и мужчина, и женщина приобретают так называемую социальную зрелость, позволяющую им быть полностью самостоятельными, способными не только приобрести специальность, но и работать, содержать свою семью, детей.

При заключении брака выясняется подлинность волеизъявления лиц, вступающих в брак. Волеизъявление может быть как в устной, так и письменной форме. Законодательство многих стран указывает случаи, когда внешне выражен­ное согласие не соответствует подлинному намерению вступающего в брак лица. Соответственно такой брак впоследствии может быть признан недействительным.

Препятствия для вступления в брак в других странах обычно следующие: нахождение одной из сторон в нерасторгнутом браке; наличие установленной степени родства (свойства); усыновление; недостижение брачного возраста; недееспособность. Обязательным условием заключения брака во всех странах является отсутствие между вступающими в брак лицами отношений родства, а в некоторых странах и отношений свойства. Так, во всех штатах США запрещены браки между родственника­ми по прямой восходящей и нисходящей линиям, между полнородными и неполнородными братьями и сестрами. Запрещены браки между бо­ковыми родственниками, находящимися в третьей степени родства, между дядей и племянницей, между тетей и племянником. В некоторых штатах запрещены браки даже при более отдаленной четвертой сте­пени родства (например, между двоюродными братьями и сестрами).

В европейских странах также запрещены браки между родственниками по прямой восходящей и нисходящей линиям, полнородными и неполнородными братьями и сестрами. Браки между дядями и племянницами, тетями и племянниками запрещены, в частности, в Италии и во Франции; между двоюродными братьями и сестрами невозможны браки в Великобритании.

Свойство по прямой линии, в качестве запрета к браку предусмотрено в большинстве стран (за исключением Чехии, отдельных штатов США). Браки между усыновителями и усыновленными запрещены во всех странах. Детальный перечень некровного родства дан итальянским законодателем, где запрету подлежат не только браки между свойственниками, усыновителем и усыновленным, но также между его родственниками по нисходящей линии, приемными детьми одного и того же лица, между приемным ребенком и супругом приемного родителя, приемным родителем и супругом приемного ребенка.

По общему правилу недееспособность — препятствие к заключению брака, но в ряде стран допускаются браки с частично дееспособными лицами. Так, в Чехии полная недееспособность исключает возможность заключения брака, тогда как лицо с частичной дееспособностью может вступать в брак только с разрешения суда. Как правило, лицам, страдающим душевными заболеваниями, таких разрешений не дается. Однако, принимая во внимание состояние здоровья конкретного больного, суд вправе дать ему разрешение на брак. В Великобритании, Франции, Швейцарии и большинстве штатов США в брак не могут вступать душевнобольные люди.

Кроме общих препятствий для заключения брака, в некоторых странах установлены дополнительные препятствия. В Италии не допускается заключение брака между лицами, одно из которых осуждено за убийство или покушение на убийство супруга или супруги второго лица. В Германии, Франции и Швейцарии установлен срок, в течение которого не может вступить в новый брак разведенная женщина. В Швейцарии, помимо того, установлен запрет на вступление в новый брак после развода для виновной в разводе стороны сроком от одного года до трех лет. Статья 15 СК Республики Молдова не допускает заключения брака лицами одного пола и лицами, осужденными к лишению свободы в период, когда оба отбывают наказание.

Обязательное условие заключения брака в Италии, Франции, Великобритании, Швейцарии и некоторых штатах США — публичное оглашение предстоящего брака. В США и Великобритании публичное оглашение может быть заменено лицензией (разрешением на брак), для получения которой вступающие в брак лица под присягой заявляют об отсутствии предусмотренных законом препятствий к его заключению.

В соответствии со ст. 26 Семейного права Латвии перед вступлением в брак проводится помолвка, т. е. взаимное обещание сочетаться браком. Статьи 32–33 Семейного права Латвии запреща­ют брак до достижения 18-летнего возраста. В виде исключения с согласия родителей или опекунов в брак может вступить лицо, достигшее 16-летнего возраста, но при условии, что брак заключает­ся с совершеннолетним лицом. Если родители или опекуны без ува­жительной причины отказываются дать разрешение, то разрешение может дать сиротский суд по месту жительства родителей или на­значению опекунов. До заключения брака лица, желающие вступить в него, должны представить свидетельство врача о состоянии их здо­ровья. В соответствии со ст. 40 Семейного права Латвии перед бракосо­четанием производится оглашение путем помещения на один месяц объявления в отделе записи актов гражданского состояния.

§ 2. Законодательное регулирование развода в зарубежных странах

Законодательное регулирование развода в зарубежных странах имеет свои специфические особенности, отличные от требований СК РФ. Однако в целом свидетельствует о наличии государственного контроля над расторжением браков во всех цивилизованных странах. С учетом безусловной важности данного вопроса нормы о необходимости законодательного урегули­рования расторжения брака введены даже в конституции некоторых зарубеж­ных государств. Например, в Конституции Испании (ст. 32) закреплено, что причины и последствия расторжения брака должны регулироваться законом. В соответствии со ст. 24 Конституции Японии законом должны регулироваться развод и другие вопросы, связанные с браком и семьей. Согласно ст. 36 Кон­ституции Португалии закон должен определять условия и порядок расторжения брака (независимо от формы совершения церемонии). Необходимость регули­рования законом оснований и порядка расторжения брака предусмотрена кон­ституциями ряда государств Восточной Европы (Албании, Болгарии, Румынии, Республики Словения, Республики Хорватия, Республики Молдова).

Гришаев С.П. Семейное право. 2-е издание. Учебник

Гришаев С.П. Семейное право. 2-е издание. Учебник

В учебнике рассматриваются основные вопросы семейного права: брак, развод, права и обязанности супругов, правоотношения детей и родителей, порядок опеки, усыновления и т. д. В целях сравнения приводится анализ семейного права зарубежных стран. Издание составлено с учетом последних изменений Семейного кодекса РФ и в соответствии с программой курса семейного права.<br /> Законодательство приводится по состоянию на сентябрь 2017 г.<br /> Учебник предназначен для студентов-юристов, аспирантов, преподавателей, а также будет полезен работникам органов опеки и попечительства.

Внимание! Авторские права на книгу "Семейное право. 2-е издание. Учебник" (Гришаев С.П.) охраняются законодательством!