Механизм правового регулирования финансового оздоровления как мера предупреждения банкротства кредитной организации. Монография

Самохвалова А.Ю.; под ред. Кожокаря И.П.

Возрастное ограничение: 0+ Жанр: Юридическая Издательство: Проспект Дата размещения: 12.04.2018 ISBN: 9785392278824 Язык: Объем текста: 151 стр. Формат: epub

Оглавление

Введение

Глава 1. Понятие и общие структурные характеристики механизма правового регулирования финансового оздоровления кредитной организации

Глава 2. Структурные особенности правоотношений по финансовому оздоровлению кредитной организации

Глава 3. Акты реализации права в механизме правового регулирования финансового оздоровления кредитной организации

Для бесплатного чтения доступна только часть главы! Для чтения полной версии необходимо приобрести книгу

Глава 2.
Структурные особенности правоотношений по финансовому оздоровлению кредитной организации

§ 1. Субъекты правоотношений по финансовому оздоровлению кредитной организации

Кредитная организация как субъект правоотношений по финансовому оздоровлению. Отметим, что целью настоящего диссертационного исследования не является детальное рассмотрение правового статуса кредитной организации как субъекта правоотношений; отметим несомненный интерес ученых (как юристов, так и экономистов) к данной проблематике.

Легальное определение кредитной организации содержится в Федеральном законе РФ от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности» (далее – Закон о банках). Так, под кредитной организацией понимается юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Центрального банка Российской Федерации (Банка России) имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные Законом о банках. Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество. При этом кредитная организация может быть представлена банком (с базовой либо универсальной лицензией) либо небанковской кредитной организацией.

В соответствии со ст. 2 Закона о банках банковская система Российской Федерации включает в себя Банк России, кредитные организации, а также представительства иностранных банков, в предыдущей редакции приведенной нормы в банковскую систему также включались филиалы иностранных банков. Значение приведенного положения для целей настоящего исследования состоит в том, что филиалы иностранных банков, осуществляющих свою деятельность на территории России, не подпадают в полной мере под надзор Банка России и Агентства по страхованию вкладов, а, следовательно, к ним не могут быть применена меры по санации.

Более того, толкование ст. 2 Закона о банках; п. 2 ст. 1 Закона о банкротстве, в соответствии с которым его действие распространяется на юридические лица, которые могут быть признаны несостоятельными (банкротами) в соответствии с ГК РФ; п. 5 ст. 1 Закона о банкротстве, в соответствии с которым к регулируемым законом отношениям с участием иностранных лиц в качестве кредиторов применяются положения закона, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации, позволяет прийти к однозначному выводу: финансовое оздоровление по инициативе Банка России и Агентства по страхованию вкладов как мера предупреждения банкротства может быть применена только в отношении российских кредитных организаций. Стоит также отметить, что некоторые нормы Закона о банкротстве, к примеру, ст. 189.47, 189.47-1, содержат указание лишь на банк, т.е. законодателем исключены небанковские кредитные организации.

В правовой науке возникли серьезные дискуссии по вопросу определения правосубъектности кредитной организации. Согласно одной из точек зрения, кредитная организация характеризуется правосубъектностью в сфере банковского права. По мнению других исследователей, кредитные организации стоит признавать субъектами гражданских правоотношений. Наконец, есть и третий подход по исследуемой проблематике: кредитные организации и их правосубъектность находится в правовом поле финансового права.

В юридической литературе констатируется, что кредитные организации характеризуются исключительной правосубъектностью, т.к. отличаются наличием совокупности признаков – необходимость получения лицензии на определенный вид деятельности, запрет заниматься данной деятельностью другим юридическим лицам, запрет данным юридическим лицам заниматься иными видами деятельности. При этом Ю.В. Филатов предлагает именовать правосубъектность кредитной организации «функциональной», а В.В. Витрянский – «целевой». В целом, правосубъектность кредитной организации носит межотраслевой характер, однако при этом ее исключительная гражданская правосубъектность является первоначальной (базовой), а правосубъектность, опосредованная нормами иных отраслей права (банковского, финансового, административного), производной от гражданской правосубъектности: «возникающая на основе исключительной гражданской правосубъектности финансовая правосубъектность для кредитных организаций всегда вторична».

Структурной особенностью правоотношений по финансовому оздоровлению является то, что в отличии от иных предупредительных правоотношений, правоспособность кредитной организации сохраняется в полном объеме, ее организационно-правовая форма остается неизменной.

Правоотношения, возникающие в связи с введением временной администрации или в связи с реорганизацией кредитной организации, характеризуются существенным изменением объема правоспособности кредитной организации. Так, например, в период деятельности временной администрации по управлению кредитной организацией полномочия исполнительных органов кредитной организации актом Банка России о назначении временной администрации могут быть ограничены либо приостановлены (п. 3 ст.189.25 Закона о банкротстве). Временная администрация контролирует распоряжение имуществом кредитной организации (абз. 4 п. 1 ст. 189.30 Закона о банкротстве), а также дает согласие на совершение органами управления кредитной организации сделок, указанных в п. 3 ст. 189.30 Закона о банкротстве (абз. 2 п. 2 ст. 189.30 Закона о банкротстве) и т.д.

При принятии мер по финансовому оздоровлению кредитной организации изменения объема правоспособности кредитной организации не происходит в связи с тем, что положение кредитной организации в рассматриваемых правоотношениях существенно не отличается от того положения, в котором находится кредитная организация в своей повседневной («платежеспособной») хозяйственной деятельности.

Стоит заметить, что в механизме правоотношений по финансовому оздоровлению кредитной организации основная функциональная нагрузка сконцентрирована не на самой кредитной организации, а на ее специальных субъектах управления – руководителе, совете директоров, участниках, на которые возложены права и обязанности по принятию определенных управленческих решений при осуществлении финансового оздоровления кредитной организации.

Руководитель кредитной организации, члены совета директоров (наблюдательного совета) как субъект правоотношений по финансовому оздоровлению. По смыслу п. 4 ст. 189.9 Закона о банкротстве руководитель кредитной организации и его правовой статус определяются в соответствии со ст. 11.1 Закона о банках. Названная статья посвящена правовому регулированию органов управления кредитной организации, к числу которых относятся общее собрание ее учредителей (участников), совет директоров (наблюдательный совет), единоличный исполнительный орган и коллегиальный исполнительный орган. Исходя из буквального толкования ст. 11.1 Закона о банках, под руководителем кредитной организации следует понимать «единоличный исполнительный орган, его заместителей, членов коллегиального исполнительного органа». Таким образом, руководитель кредитной организации – это не только единоличный исполнительный орган, но и заместители и члены коллегиального исполнительного органа.

Говоря об особенностях правового статуса руководителя кредитной организации как одного из главных субъектов правоотношений по ее финансовому оздоровлению важно отметить, что в соответствии со ст. 60 Федерального закона от 10.07.2002 № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» (далее – Закон о ЦБ РФ, Закон о Банке России) Банк России вправе предъявлять квалификационные требования и требования к деловой репутации единоличного исполнительного органа, его заместителей, членов коллегиального исполнительного органа и кандидатов на указанные должности, а также требования к деловой репутации членов совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации в соответствии с критериями, установленными ст. 16 Закона о банках.

Квалификационные требования, которым должен соответствовать руководитель кредитной организации в силу высокой значимости содержатся в отдельном нормативном акте – «Положении о порядке оценки соответствия квалификационным требованиям и требованиям к деловой репутации лиц, указанных в статье 11.1 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" и статье 60 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", и порядке ведения базы данных, предусмотренной статьей 75 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)"» (далее – Положение об оценке), утвержденным Банком России 25.10.2013 № 408-П.

В соответствии с уже названной ранее ст. 11.1 Закона о банках, члены совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации и кандидаты на указанные должности должны соответствовать требованиям к деловой репутации, установленным ст. 16 Закона о банках, а также требованиям к квалификации, устанавливаемым в соответствии с федеральными законами. В данном случае речь идет о таких федеральных законах, как Федеральный закон РФ от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (ст. 10.1. «Требования к органам управления и работникам профессионального участника рынка ценных бумаг»), Федеральный закон РФ от 07.02.2011 № 7-ФЗ «О клиринге, клиринговой деятельности и центральном контрагенте» (ст. 6 «Требования к органам управления и работникам клиринговой организации») и др.

Особенности компетенции и организации деятельности совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации специально обозначены в ст. 11.1-1 Закона о банках. Анализ указанной нормы позволяет заключить, что компетенция совета директоров кредитной организации является «трехуровневой»: первый уровень – определяется уставом организации (его можно условно назвать «корпоративным»), второй уровень – вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров кредитной организации, содержащиеся в Федеральном законе РФ от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»(ст. 65 «Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества»), Федеральном законе РФ от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (ст. 32 «Органы общества) (его можно условно назвать «общий нормативный»), третий уровень – вопросы, специально обозначенные в ст. 11.1-1 Закона о банках (его можно условно назвать «специальный нормативный»). В специальный нормативный уровень компетенции совета директоров кредитной организации также входят те вопросы, которые отнесены к ведению указанного органа управления в иных нормативных актах. Так, в Положении об организации внутреннего контроля в кредитных организациях и банковских группах, утвержденном Банком России 16.12.2003 № 242-П, содержатся дополнительные вопросы, которые рекомендуются Банком России отнести к компетенции совета директоров.

Подчеркнем, что исследуемая нами ст. 11.1-1 является относительно новой и была введена в текст Закона о банках Федеральным законом РФ от 202.07.2013 № 146-ФЗ. Ранее вопрос о компетенции совета директоров кредитной организации на уровне федерального закона не рассматривался. До введения в текст Закона о банках рассматриваемой статьи перечень вопросов деятельности совета директоров кредитной организации был приведен в письме Банка России от 13.09.2005 № 119-Т «О современных подходах к организации корпоративного управления в кредитных организациях». Считается, что «целью нововведений является приведение законодательной базы в соответствие с современной международной практикой в данной области».

При этом в Законе о банках ничего не упоминается о таком документе, как стратегия развития. В то же время Письмо Банка России от 29.06.2011 № 96-Т «О Методических рекомендациях по организации кредитными организациями внутренних процедур оценки достаточности капитала» закрепляет, что важно, чтобы внутренние процедуры оценки достаточности капитала основывались на стратегии развития кредитной организации, отвечали долгосрочным интересам бизнеса кредитной организации и при этом были встроены в процесс ежедневного управления кредитной организации, реально применялись в ее практической деятельности, а не являлись лишь бумажной процедурой, далекой от реального бизнеса кредитной организации.

Внутренние процедуры оценки достаточности капитала (далее – ВПОДК) рекомендуется разрабатывать с учетом долгосрочных интересов бизнеса кредитной организации и увязывать с процессом стратегического планирования, то есть основой для разработки ВПОДК являются ориентиры по развитию бизнеса и планируемые (целевые) уровни капитала, определенные в стратегии развития кредитной организации.

ВПОДК кредитной организации включают контроль со стороны совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации, ее единоличного и коллегиального исполнительных органов за достаточностью капитала кредитной организации, эффективностью применяемых в кредитной организации процедур управления рисками и капиталом, соответствием данных процедур стратегии развития кредитной организации, характеру и масштабу деятельности кредитной организации, а также последовательностью их применения в кредитной организации.

Таким образом, банк не обязан утверждать стратегию развития на текущий год, однако на практике Банк России рекомендует всем банкам иметь этот документ. Исходя из вышеизложенного, видится целесообразным дополнить ст. 11.1-1 Закона о банках новым пунктом, обязывающим наблюдательный совет кредитной организации утверждать стратегию развития на текущий год, реализация которой может стать одним из инструментов предотвращения неплатежеспособности кредитной организации.

В целом, при принятии мер по финансовому оздоровлению у руководителя кредитной организации, членов совета директоров (наблюдательного совета) появляются новые обязанности и функции, однако их компетенция не ограничивается.

Учредители (участники) кредитной организации как субъекты правоотношений по финансовому оздоровлению. О таком субъекте исследуемых правоотношений, как учредители (участники) кредитной организации, упоминается в ст. 189.9, 189.11, 189.12, 189.14, 189.15 и некоторых иных статьях Закона о банкротстве. Правовой статус учредителей (участников) кредитной организации предусмотрен общими положениями ГК РФ о юридических лицах, а также соответствующими нормами специального корпоративного законодательства.

В рамках правоотношений по финансовому оздоровлению кредитной организации участие учредителей (участников) кредитной организации в соответствующих процедурах происходит, главным образом, в двух основных формах: либо в качестве непосредственно учредителей (участников) кредитной организации, либо в качестве членов общего собрания учредителей (участников) кредитной организации.

Как известно, в числе главных причин потери кредитными организациями финансовой устойчивости является низкий уровень менеджмента. Так, в Заявлении Правительства РФ № 1472п-П13, Банка России № 01-001/1280 от 05.04.2011 «О Стратегии развития банковского сектора Российской Федерации на период до 2015 года» отмечалось, в частности, следующее: «в качестве внутренних недостатков банковского сектора можно отметить: безответственность владельцев и менеджмента некоторых банков при принятии бизнес-решений, диктуемых погоней за краткосрочной прибылью в ущерб финансовой устойчивости; неудовлетворительное в ряде случаев состояние управления, включая корпоративный аспект и управление рисками, в том числе вследствие ориентации кредитных организаций на обслуживание бизнеса владельцев».

При этом в числе задач по реформированию банковского сектора в названном выше заявлении обозначены повышение качества корпоративного управления и управления рисками в кредитных организациях и одновременно приведения правовых условий и практики их осуществления в соответствие с международными стандартами. Отметим, что в международной практике является общепринятым установление квалификационных требований не только к руководителю кредитной организации и членам совета директоров (наблюдательного совета), но и к учредителям (участникам) кредитной организации. При этом в международный терминологический оборот прочно вошел такой термин, как «приемлемость акционеров» («suitability of shareholders»).

На наш взгляд, целесообразно на уровне федерального законодательства разработать и установить квалификационные требования и к учредителям (участникам) кредитной организации с целью повышения качества корпоративного управления и управления рисками в кредитных организациях, в том числе с целью предотвращения неплатежеспособности и банкротства организации.

Банк России как субъект правоотношений по финансовому оздоровлению. В современной литературе Центральный Банк РФ характеризуется «мегарегулятор финансового рынка РФ», что свидетельствует о значительном возрастании роли ЦБ РФ в деятельности всех элементов финансовой системы РФ, и в первую очередь кредитных организаций.

Статус ЦБ РФ, его цели, функции и полномочия регулируются Федеральным законом РФ от 10.07.2002 № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», а также некоторыми иными нормативными актами. С точки зрения организационной, ЦБ РФ является юридическим лицом. Его уставный капитал, а также иное имущество являются федеральной собственностью.

К числу целей деятельности ЦБ РФ Закон о ЦБ РФ относит: защиту и обеспечение устойчивости рубля; развитие и укрепление банковской системы РФ; обеспечение стабильности и развитие национальной платежной системы; развитие финансового рынка РФ; обеспечение стабильности финансового рынка РФ.

Полномочия ЦБ РФ в сфере регулирования деятельности кредитной организации, в том числе в случае ее несостоятельности (банкротства) закреплены в отдельной главе X «Банковское регулирование и банковский надзор» Закона о ЦБ РФ. В ст. 56 Закона о ЦБ РФ отмечается, что главными целями банковского регулирования и банковского надзора являются поддержание стабильности банковской системы Российской Федерации и защита интересов вкладчиков и кредиторов. Действительно, любое обязательственное правоотношение направлено, в первую очередь, на реализацию интереса кредитора и, как следствие, охрану и защиту его прав. Однако, в случае признания кредитной организации несостоятельной (банкротом) ставится под сомнение защита правового статуса заемщика-потребителя такой кредитной организации, надлежащим образом исполняющим свои обязательства по кредитному договору. Поскольку ЦБ РФ – это, прежде всего, административный (а то есть публично-правовой) регулятор правоотношений в банковской сфере, постольку, на наш взгляд, он должен осуществлять охрану и защиту не только вкладчиков и кредиторов, но и добросовестных должников-потребителей кредитных организаций.

В правоотношениях по финансовому оздоровлению следует обратить внимание на такую структурную особенность, как пассивно-наблюдательная позиция Банка России. Она объясняется тем, что в отличие от иных мер по предупреждению банкротства кредитной организации, меры по ее финансовому оздоровлению должны быть приняты и реализованы самой кредитной организацией в процессе осуществления своей правоспособности. При введении, например, временной администрации Банк России, напротив, характеризуется активно-деятельностной позицией, что подтверждается в том числе и тем, что временная администрация назначается Банком России в порядке, установленном актами Банка России; руководителем временной администрации по управлению кредитной организацией назначается служащий Банка России; состав временной администрации по управлению кредитной организацией определяется приказом Банка России и т.д.

Государственная корпорация «Агентство по страхованию вкладов» как субъект правоотношений по финансовому оздоровлению. Нормативное оформление правил о создании государственной корпорации «Агентство по страхованию вкладов» (далее – Агентство) произошло в январе 2004 г. в соответствии с Федеральным законом от 23.12.2003 № 177-ФЗ «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации» (далее – Закон о страховании вкладов). Согласно нормативным положениям данного закона, в России создана система страхования средств вкладчиков – физических лиц, размещенных в кредитных организациях на основании договоров банковского счета и банковского вклада. Эта система предусматривает выплату вкладчикам банков, у которых отозвана лицензия на осуществление банковских операций, страхового возмещения в размере, установленном Законом о страховании вкладов. Обеспечение функционирования системы страхования вкладов осуществляется Агентством.

Самохвалова А.Ю.; под ред. Кожокаря И.П. Механизм правового регулирования финансового оздоровления как мера предупреждения банкротства кредитной организации. Монография

Самохвалова А.Ю.; под ред. Кожокаря И.П. Механизм правового регулирования финансового оздоровления как мера предупреждения банкротства кредитной организации. Монография

В работе рассмотрены особенности механизма правового регулирования финансового оздоровления как важнейшей меры предупреждения банкротства кредитных организаций. Проанализированы особенности правоотношений по финансовому оздоровлению кредитных организаций, а именно их субъектный состав, объекты и содержание. Отдельно дана характеристика правореализационным актам в рамках данного процесса.<br /> Нормативные акты приводятся по состоянию законодательства на декабрь 2017 г.

Внимание! Авторские права на книгу "Механизм правового регулирования финансового оздоровления как мера предупреждения банкротства кредитной организации. Монография" (Самохвалова А.Ю.; под ред. Кожокаря И.П.) охраняются законодательством!