Комментарий к части третьей Гражданского кодекса РФ (постатейный научно-практический)

Под ред. Беспалова Ю.Ф.

Возрастное ограничение: 0+ Жанр: Юридическая Издательство: Проспект Дата размещения: 05.08.2016 ISBN: 9785392215232 Язык: Объем текста: 204 стр. Формат: epub

Оглавление

Введение

Раздел V. Наследственное право

Раздел VI. Международное частное право

Для бесплатного чтения доступна только часть главы! Для чтения полной версии необходимо приобрести книгу

Раздел VI.
Международное частное право

Глава 66.
Общие положения

Статья 1186. Определение права, подлежащего применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных лиц или гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом

1. Право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров Российской Федерации, настоящего Кодекса, других законов (пункт 2 статьи 3) и обычаев, признаваемых в Российской Федерации.

Особенности определения права, подлежащего применению международным коммерческим арбитражем, устанавливаются законом о международном коммерческом арбитраже.

2. Если в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи невозможно определить право, подлежащее применению, применяется право страны, с которой гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано.

3. Если международный договор Российской Федерации содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению к соответствующему отношению, определение на основе коллизионных норм права, применимого к вопросам, полностью урегулированным такими материально-правовыми нормами, исключается.

Согласно ч. 4 ст. 15 Конституции РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.

В комментируемой статье содержатся правила определения права, подлежащего применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных лиц или гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом. Иными иностранными элементами в соответствии комментируемым разделом части 3 Гражданского кодекса РФ являются беженцы, лица без гражданства, иностранные государства и иностранные организации, которые не являются юридическими лицами по иностранному праву. Правила раздела VI применяются в случаях, если в гражданско-правовых отношениях наряду с гражданами РФ участвуют иностранные граждане, лица без гражданства, иностранные организации; если они возникли по поводу материальных, нематериальных благ на территории Российской Федерации или иностранного государства; если основанием возникновения этих отношений стали юридические факты, совершенные на территории Российской Федерации или иностранного государства.

Право, подлежащее применению в соответствии с п. 1 комментируемой статьи, определяется на основании международных договоров Российской Федерации, Гражданского кодекса РФ, других законов (п. 2 ст. 3) и обычаев, признаваемых в Российской Федерации.

К основным международным договорам Российской Федерации можно отнести Европейскую конвенцию о защите прав человека и основных свобод от 4 ноября 1950 г., Конвенцию ООН о правах ребенка от 20 ноября 1989 г., Конвенцию ООН о договорах международной купли-продажи товаров от 11 апреля 1980 г., Международный пакт «Об экономических, социальных и культурных правах» от 16 декабря 1966 г., Венскую Конвенцию о праве международных договоров от 23 мая 1969 г., Бернскую Конвенцию по охране литературных и художественных произведений от 9 сентября 1886 г., Евразийскую патентную конвенцию от 9 сентября 1994 г., Гаагскую Конвенцию по вопросам гражданского процесса от 1 марта 1954 г., Конвенцию ООН о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений от 10 июня 1958 г., Конвенцию о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (заключена в г. Кишиневе 7 октября 2002 г.), Конвенцию о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (заключена в г. Минске 22 января 1993 г.), а также различные двусторонние договоры Российской Федерации с иностранными государствами, например договор между Российской Федерацией и Королевством Испания о сотрудничестве в области усыновления (удочерения) детей от 9 июля 2014 г., договор между Российской Федерацией и Республикой Южная Осетия о союзничестве и интеграции от 18 марта 2015 г. и др.

Международным коммерческим арбитражем право определяется на основании Закона РФ от 7 июля 1993 № 5338–1 «О международном коммерческом арбитраже».

На основании п. 2 комментируемой статьи в случаях, если невозможно определить право, подлежащее применению, применяется право страны, с которой гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано.

Пункт 3 комментируемой статьи ограничивает применение коллизионных норм права, если международный договор РФ содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению к соответствующему отношению.

В решении Верховного Суда РФ от 23 января 2013 г. № АКПИ12–1558 указано, что «общим основанием действия и применения норм иностранного права в Российской Федерации является статья 1186 Гражданского кодекса Российской Федерации, определяющая гражданско-правовые отношения, регулирование которых иностранным правом допускается в пределах российской юрисдикции».

Статья 1187. Квалификация юридических понятий при определении права, подлежащего применению

1. При определении права, подлежащего применению, толкование юридических понятий осуществляется в соответствии с российским правом, если иное не предусмотрено законом.

2. Если при определении права, подлежащего применению, юридические понятия, требующие квалификации, не известны российскому праву или известны в ином словесном обозначении либо с другим содержанием и не могут быть определены посредством толкования в соответствии с российским правом, то при их квалификации может применяться иностранное право.

Комментируемая статья закрепляет правила квалификации юридических понятий при определении права, подлежащего применению.

В п. 1 комментируемой статьи отражено общее правило квалификации юридических понятий при определении права, а в п. 2 изложены случаи отступления от этого правила. Статья 1187 ГК РФ не содержит в себе предписания на применение иностранного права, а только указывает на возможность его использования.

При определении права, подлежащего применению, толкование юридических понятий осуществляется в соответствии с российским правом, если при определении права, подлежащего применению, юридические понятия, требующие квалификации, не известны российскому праву или известны в ином словесном обозначении либо с другим содержанием и не могут быть определены посредством толкования в соответствии с российским правом, то при их квалификации может применяться иностранное право.

Аналогичная позиция изложена в ч. 3 Гражданского кодекса для стран СНГ, а именно: «Правовая квалификация судом юридических понятий основывается на их толковании в соответствии с правом страны суда, если иное не предусмотрено законом. Если юридические понятия не известны праву страны суда или известны под другим названием или с другим содержанием и не могут быть определены путем толкования по праву страны суда, то при их правовой квалификации может также применяться право иностранного государства».

Применяя комментируемую статью, Московский городской суд в определении от 22 июля 2010 г. по делу № 33–22029 указал, что «если гражданин имел последнее место жительства на территории России, то статут наследования определяют по российскому праву, так же как и квалификация самого понятия осуществляется по российскому праву (ст. 1187 Гражданского кодекса РФ).

Даже если гражданин имел последнее место жительства вне территории России, например в ***, на что ссылаются заявители жалобы, то на основе российского права будет решаться вопрос о том, имел ли в момент смерти наследодатель место жительства в России, вместе с тем квалификация “постоянного места жительства” и определение статута наследования будут решаться по итальянскому законодательству».

Статья 1188. Применение права страны с множественностью правовых систем

В случае, когда подлежит применению право страны, в которой действуют несколько правовых систем, применяется правовая система, определяемая в соответствии с правом этой страны. Если невозможно определить в соответствии с правом этой страны, какая из правовых систем подлежит применению, применяется правовая система, с которой отношение наиболее тесно связано.

Комментируемая статья закрепляет правило применения права страны с множественностью правовых систем. В случае когда подлежит применению право страны, в которой действуют несколько правовых систем, применяется правовая система, определяемая в соответствии с правом этой страны. Если невозможно определить в соответствии с правом этой страны, какая из правовых систем подлежит применению, применяется правовая система, с которой отношение наиболее тесно связано.

В законодательстве Российской Федерации определение понятия «страна с множественностью правовых систем» не закреплено. В ст. 25 регламента № 864/2007 Европейского парламента и Совета Европейского Союза «О праве, подлежащем применению к внедоговорным обязательствам» указано, что «в случае если государство включает несколько территориальных единиц, каждая из которых имеет свои собственные нормы права в сфере внедоговорных обязательств, то каждая территориальная единица рассматривается в качестве страны в целях определения права, подлежащего применению согласно настоящему Регламенту», аналогичное правило содержится и в ст. 22 регламента № 593/2008 Европейского парламента и Совета Европейского Союза «О праве, подлежащем применению к договорным обязательствам»: «В случае если государство включает несколько территориальных единиц, каждая из которых имеет свои собственные нормы права в сфере договорных обязательств, то каждая территориальная единица рассматривается в качестве страны в целях определения права, подлежащего применению согласно настоящему Регламенту».

Согласно ст. 1202 Гражданского кодекса для стран СНГ «в случаях, когда подлежит применению право страны, в которой действуют несколько территориальных или иных правовых систем, применяется правовая система в соответствии с правом этой страны».

Федеральный арбитражный суд Московского округа в своем постановлении от 1 августа 2007 г., 8 августа 2007 г. № КГ-А40/7551–07 по делу № А40–61642/04–133–169 указал, что «если в соответствующей стране имеется несколько правовых систем (например, в США), то согласно статье 1188 Гражданского кодекса Российской Федерации личный закон юридического лица, учрежденного в этой стране, определяется в соответствии с правом этой страны».

Статья 1189. Взаимность

1. Иностранное право подлежит применению в Российской Федерации независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к отношениям такого рода российское право, за исключением случаев, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законом.

2. В случае, когда применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, если не доказано иное.

Комментируемая статья предусматривает правила взаимности.

В п. 1 комментируемой статьи содержится правило взаимности, в соответствии с которым иностранное право подлежит применению в Российской Федерации независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к отношениям такого рода российское право. Также в указанной части комментируемой статьи предусмотрено ограничение действия этого правила, в соответствии с которым исключены случаи, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законом.

Пункт 2 комментируемой статьи предусматривает, что в случае, когда применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, если не доказано иное.

Правовая позиция Федерального арбитражного суда Московского округа изложена в постановлении от 29 июля 2009 г. № КГ-А41/6930–09 по делу № А41–9613/09: «В нормах российского материального права принцип взаимности нашел свое отражение в ст. 1189 ГК РФ. В материально-правовом контексте под принципом взаимности следует понимать правило о том, что иностранное право подлежит взаимному применению в целях развития сотрудничества между государствами. При этом если одно государство отказывается от применения в соответствующих случаях норм права другого государства, то такое другое государство также отказывается применять право первого на своей территории.

Данный принцип предполагает взаимное сотрудничество государств по признанию прав и интересов частных лиц, а права таких лиц могут определяться не только иностранным правом, но и решением иностранного суда (что корреспондирует п. 1 ст. 46 Конституции Российской Федерации: а именно каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод)».

Однако следует учитывать, что для применения принципа взаимности следует обратиться к ч. 1 ст. 417.9 ГПК РФ, в соответствии с которой «при рассмотрении иска суд по собственной инициативе или по ходатайству стороны в соответствии с Федеральным законом от 3 ноября 2015 года № 297-ФЗ “О юрисдикционных иммунитетах иностранного государства и имущества иностранного государства в Российской Федерации” может применить принцип взаимности, если в ходе судебного разбирательства будет установлено, что объем юрисдикционных иммунитетов, предоставляемых Российской Федерации в иностранном государстве, не соответствует объему юрисдикционных иммунитетов, предоставляемых в соответствии с законодательством Российской Федерации этому иностранному государству при разрешении спора».

Принцип взаимности также напрямую отражен в приложении II к Международной конвенции об упрощении и гармонизации таможенных процедур, заключенной в Киото 18 мая 1973 г., а именно: «Компетентный орган Договаривающейся Стороны, получивший запрос на проведение проверки, не обязан его исполнять, в случае если компетентный орган власти запрашивающей Договаривающейся Стороны был бы неспособен оказать подобное содействие, если бы Договаривающиеся Стороны поменялись местами».

Статья 1190. Обратная отсылка

1. Любая отсылка к иностранному праву в соответствии с правилами настоящего раздела должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не к коллизионному праву соответствующей страны, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи.

2. Обратная отсылка иностранного права может приниматься в случаях отсылки к российскому праву, определяющему правовое положение физического лица.

(Пункт в ред. Федерального закона от 30 сентября 2013 г. № 260-ФЗ.)

В п. 1 комментируемой статьи закреплено общее правило обратной отсылки, согласно которому, любая отсылка к иностранному праву должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не к коллизионному праву соответствующей страны.

Пункт 2 комментируемой статьи закрепляет исключение из общего правила, согласно которому обратная отсылка иностранного права может приниматься в случаях отсылки к российскому праву, определяющему правовое положение физического лица.

До вступления в силу Федерального закона от 30 сентября 2013 г. № 260-ФЗ в п. 2 комментируемой статьи приводись конкретные статьи ГК РФ, определяющие правовое положение физического лица, а именно ст. 1195–1200.

Правила обратной отсылки также закреплены в ч. 1 ст. 28 Типового закона ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже, принятого в г. Нью-Йорке 21 июня 1985 г. на 18-й сессии ЮНСИТРАЛ: «Арбитражный суд разрешает спор в соответствии с такими нормами права, которые стороны избрали в качестве применимых к существу спора. Если в нем не выражено иное намерение, любое указание права или системы права какого-либо государства должно толковаться как непосредственно отсылающее к материальному праву этого государства, а не к его коллизионным нормам».

При этом в ст. 20 Регламента № 593/2008 Европейского парламента и Совета Европейского Союза «О праве, подлежащем применению к договорным обязательствам (“Рим I”)» указано, что «применение указанного настоящим Регламентом права любой страны означает применение норм права, действующих в этой стране, за исключением норм ее международного частного права <*>, если иное не предусмотрено настоящим Регламентом».

Статья 1191. Установление содержания норм иностранного права

1. При применении иностранного права суд устанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве.

2. В целях установления содержания норм иностранного права суд может обратиться в установленном порядке за содействием и разъяснением в Министерство юстиции Российской Федерации и иные компетентные органы или организации в Российской Федерации и за границей либо привлечь экспертов.

Лица, участвующие в деле, могут представлять документы, подтверждающие содержание норм иностранного права, на которые они ссылаются в обоснование своих требований или возражений, и иным образом содействовать суду в установлении содержания этих норм.

По требованиям, связанным с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности, обязанность по предоставлению сведений о содержании норм иностранного права может быть возложено судом на стороны.

(Абзац в ред. Федерального закона от 30 сентября 2013 г. № 260-ФЗ.)

3. Если содержание норм иностранного права, несмотря на предпринятые в соответствии с настоящей статьей меры, в разумные сроки не установлено, применяется российское право.

Комментируемая статья регламентирует установление содержания норм иностранного права.

На основании п. 1 комментируемой статьи для установления содержания норм иностранного права необходимо руководствоваться его: 1) официальным толкованием; 2) практикой применения; 3) доктриной.

Пунктом 2 комментируемой статьи закреплено право суда на обращение за содействием и разъяснениями в компетентные органы для установления содержания норм иностранного права. Также указанной частью комментируемой статьи для лиц, участвующих в деле, предусматривается право представлять суду документы, подтверждающие содержание норм иностранного права. По спорам, связанным с осуществлением предпринимательской деятельности, судом может быть возложена обязанность по предоставлению сведений о содержании норм иностранного права на стороны.

Комментируя п. 2 ст. 1191 ГК РФ, следует обратиться к ст. 1 Европейской конвенции об информации относительно иностранного законодательства, заключенной 7 июня 1968 г. в г. Лондоне, в соответствии с которой «Договаривающиеся Стороны обязуются предоставлять друг другу в соответствии с положениями настоящей Конвенции информацию относительно своего законодательства и процедур в гражданской и коммерческой сферах, а также относительно их судебной системы».

В ст. 15 Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, заключенной 22 января 1993 г. в г. Минске, указано, что «центральные учреждения юстиции Договаривающихся Сторон по просьбе предоставляют друг другу сведения о действующем или действовавшем на их территориях внутреннем законодательстве и о практике его применения учреждениями юстиции», аналогичное положение содержит в себе и ст. 15 Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, заключенной 7 октября 2002 г. в г. Кишиневе: «Центральные учреждения юстиции Договаривающихся Сторон по запросу предоставляют друг другу сведения о действующем и действовавшем внутреннем законодательстве своих Договаривающихся Сторон и практике его применения».

Пунктом 3 комментируемой статьи установлено, что если содержание норм иностранного права, несмотря на предпринятые меры, в разумные сроки не установлено, применяется российское право. При этом в российском законодательстве не предусмотрены разумные сроки установления содержания норм иностранного права.

Согласно ст. 190 ГК РФ установленный законом, иными правовыми актами, сделкой или назначаемый судом срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами. Срок может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить.

В ст. 107 ГПК РФ установлены правила исчисления процессуальных сроков, в соответствии с которыми процессуальные действия совершаются в процессуальные сроки, установленные федеральным законом. В случаях если сроки не установлены федеральным законом, они назначаются судом. Судом сроки должны устанавливаться с учетом принципа разумности. Процессуальные сроки определяются датой, указанием на событие, которое должно неизбежно наступить, или периодом. В последнем случае процессуальное действие может быть совершено в течение всего периода. Течение процессуального срока, исчисляемого годами, месяцами или днями, начинается на следующий день после даты или наступления события, которыми определено его начало.

В соответствии с ч. 1, 2 ст. 92 КАС РФ процессуальные действия совершаются в процессуальные сроки, установленные Кодексом. В случае если процессуальные сроки не установлены Кодексом, они назначаются судом. Суд должен устанавливать процессуальные сроки с учетом принципа разумности. Процессуальный срок определяется датой, указанием на событие, которое должно неизбежно наступить, или периодом. В последнем случае процессуальное действие может быть совершено в течение всего периода.

Надо полагать, что разумные сроки определяются либо сроком подготовки дела к разбирательству, либо периодом со дня принятия заявления к производству суда и до рассмотрения дела по существу, то есть до судебных прений.

В апелляционном определении Московского городского суда от 2 сентября 2015 г. по делу № 33–27349/2015 указано: «В п. 1 ст. 1191 ГК РФ закреплено, что при применении иностранного права суд устанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве. В п. 2 данной статьи установлено, что лица, участвующие в деле, могут представлять документы, подтверждающие содержание норм иностранного права, на которые они ссылаются в обоснование своих требований или возражений, и иным образом содействовать суду в установлении содержания этих норм. В п. 3 ст. 1191 ГК РФ установлено, что если содержание норм иностранного права, несмотря на предпринятые в соответствии с настоящей статьей меры, в разумные сроки не установлено, применяется российское право. Истцом не было представлено достаточных доказательств содержания норм права Гонконга по спорным правоотношениям, а потому судебная коллегия приходит к выводу о применении к правоотношениям между сторонами норм права Российской Федерации».

Статья 1192. Нормы непосредственного применения

(Наименование в ред. Федерального закона от 30 сентября 2013 г. № 260-ФЗ.)

1. Правила настоящего раздела не затрагивают действие тех императивных норм законодательства Российской Федерации, которые вследствие указания в самих императивных нормах или ввиду их особого значения, в том числе для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота, регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права (нормы непосредственного применения).

(Пункт в ред. Федерального закона от 30 сентября 2013 г. № 260-ФЗ.)

2. При применении права какой-либо страны согласно правилам настоящего раздела суд может принять во внимание императивные нормы права другой страны, имеющей тесную связь с отношением, если согласно праву этой страны такие нормы являются нормами непосредственного применения. При этом суд должен учитывать назначение и характер таких норм, а также последствия их применения или неприменения.

(Пункт в ред. Федерального закона от 30 сентября 2013 г. № 260-ФЗ.)

Комментируемая статья устанавливает нормы непосредственного применения.

Императивная норма — это норма права, выраженная в повелительных и обязательных предписаниях, действующая независимо от воли субъекта права.

В соответствии со ст. 53 Венской конвенции о праве международных договоров императивной нормой общего международного права является норма, которая принимается и признается международным сообществом государств в целом как норма, отклонение от которой недопустимо и которая может быть изменена только последующей нормой общего международного права, носящей такой же характер.

Пункт 1 комментируемой статьи посвящен правилам применения императивных норм российского законодательства. Правила настоящего раздела не затрагивают действие тех императивных норм законодательства Российской Федерации, которые вследствие указания в самих императивных нормах или ввиду их особого значения, в том числе для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота, регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права (нормы непосредственного применения).

Схожее положение содержит в себе ст. 18 Закона Швейцарии от 1987 года «О международном частном праве», а именно: «Императивные нормы швейцарского права в силу особого их назначения применяются независимо от того, право какого государства подлежит применению согласно настоящему Закону».

Пункт 2 комментируемой статьи разрешает суду применять нормы непосредственного применения другой страны в случаях, если указанные нормы права имеют тесную связь с отношением и если согласно праву этой страны такие нормы являются нормами непосредственного применения.

В определении от 28 декабря 2015 г. № 308-ЭС15–16274 по делу № А53–30998/2014 Верховный Суд РФ указал следующее: «Согласно разъяснениям, данным в пункте 1 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 26.02.2013 № 156 “Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел о применении оговорки о публичном порядке как основания отказа в признании и приведении в исполнение иностранных судебных и арбитражных решений” (далее — Информационное письмо № 156), под публичным порядком понимаются фундаментальные правовые начала (принципы), которые обладают высшей императивностью, универсальностью, особой общественной и публичной значимостью, составляют основу построения экономической, политической, правовой системы государства. К таким началам, в частности, относится запрет на совершение действий, прямо запрещенных сверхимперативными нормами законодательства Российской Федерации (статья 1192 Гражданского кодекса Российской Федерации), если этими действиями наносится ущерб суверенитету или безопасности государства, затрагиваются интересы больших социальных групп, нарушаются конституционные права и свободы частных лиц».

Статья 1193. Оговорка о публичном порядке

Норма иностранного права, подлежащая применению в соответствии с правилами настоящего раздела, в исключительных случаях не применяется, когда последствия ее применения явно противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку) Российской Федерации с учетом характера отношений, осложненных иностранным элементом. В этом случае при необходимости применяется соответствующая норма российского права.

(Часть в ред. Федерального закона от 30 сентября 2013 г. № 260-ФЗ.)

Отказ в применении нормы иностранного права не может быть основан только на отличии правовой, политической или экономической системы соответствующего иностранного государства от правовой, политической или экономической системы Российской Федерации.

Комментируемой статьей установлена оговорка о публичном порядке.

Норма иностранного права, подлежащая применению, не применяется в случае, если последствия ее применения явно противоречили бы основам правопорядка Российской Федерации. Между правовой, политической или экономической системой Российской Федерации и других стран, право которых должно быть применено, существуют отличия, но при этом указанные отличия не могут служить основой для применения оговорки о публичном праве. Оговорка о публичном порядке не должна полностью исключать применение иностранного права, в связи с чем в комментируемой статье есть оговорка относительно «исключительных случаев». Только учитывая характер отношений, осложненных иностранным элементом, в совокупности с исключительностью случая применяется соответствующая норма российского права.

В информационном письме Президиума ВАС РФ от 26 февраля 2013 г. № 156 раскрывается понятие публичного порядка, а именно: «Под публичным порядком в целях применения названных норм понимаются фундаментальные правовые начала (принципы), которые обладают высшей императивностью, универсальностью, особой общественной и публичной значимостью, составляют основу построения экономической, политической, правовой системы государства».

Ранее в постановлении ФАС Северо-Западного округа от 9 февраля 2010 г. по делу № А56–63115/2009 понятие публичного порядка раскрывалось так: «Под публичным порядком Российской Федерации согласно ст. 1193 ГК РФ понимаются основы правопорядка Российской Федерации, которые, в свою очередь, включают в себя помимо основ морали, главных религиозных постулатов, главных экономических и культурных традиций, сформировавших российское гражданское общество, основополагающие принципы российского права».

Оговорка о публичном порядке также применяется в ст. 6 Вводного закона к Гражданскому уложению Германии от 18 августа 1896 г., в данной статье указано, что «правовая норма иностранного государства не применяется, если ее применение ведет к результату, который явно несовместим с существенными принципами германского права. Она, в частности, не должна применяться, если ее применение несовместимо с основными правами».

Статья 1194. Реторсии

Правительством Российской Федерации могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц.

Комментируемая статья наделяет Правительство РФ правом ответных ограничений (реторсий), которые могут быть установлены в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц.

Под реторсией понимаются правомерные ответные принудительные действия государства, совершаемые в ответ на недружественный акт или международное правонарушение со стороны другого государства. Реторсии преследуют цель восстановления принципа взаимности в отношениях соответствующих государств. Меры, используемые в качестве реторсии, должны быть пропорциональны вызвавшему их акту и прекращаются с момента восстановления прежнего положения. Реторсия не предусматривает использования вооруженной силы.

В российском законодательстве реторсии также закреплены в:

1) ч. 4 ст. 398 ГПК РФ: «Правительством Российской Федерации могут быть установлены ответные ограничения в отношении иностранных лиц тех государств, в судах которых допускаются такие же ограничения процессуальных прав российских граждан и организаций»;

2) ч. 4 ст. 254 АПК РФ: «Правительством Российской Федерации могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении иностранных лиц тех иностранных государств, в которых введены ограничения в отношении российских организаций и граждан».

Комментируя вышеназванную статью, можно обратиться к принципу взаимности, поскольку реторсия является ответной мерой на правонарушения со стороны другого государства, при этом реторсия может касаться как имущественных, так и неимущественных прав.

Также реторсия не должна служить поводом для дискриминации определенных групп граждан или юридических лиц.

Право реторсии включено и в ст. 1203 Гражданского кодекса для стран СНГ: «Правительством […] могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения прав граждан и юридических лиц […]».

Глава 67.
Право, подлежащее применению при определении правового положения лиц

Статья 1195. Личный закон физического лица

1. Личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет.

2. Если лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство, его личным законом является российское право.

3. Если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом является российское право.

4. При наличии у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства.

5. Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства.

6. Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище.

Комментируемой статьей определяется личный закон физического лица, подлежащий применению в зависимости от статуса последнего.

Для определения личного закона физического лица необходимо наличие или отсутствие гражданства.

Комментируя вышеназванную статью, следует отметить, что:

1) гражданами Российской Федерации являются лица, имеющие гражданство Российской Федерации на день вступления в силу Федерального закона от 31 мая 2002 г. № 62-ФЗ (ред. от 31.12.2014) «О гражданстве Российской Федерации», лица, которые приобрели гражданство Российской Федерации в соответствии с вышеуказанным Федеральным законом;

2) гражданин Российской Федерации, имеющий также иное гражданство, рассматривается Российской Федерацией только как гражданин Российской Федерации, за исключением случаев, предусмотренных международным договором Российской Федерации или федеральным законом;

3) иностранный гражданин — физическое лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и имеющее доказательства наличия гражданства (подданства) иностранного государства;

4) лицо без гражданства — физическое лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и не имеющее доказательств наличия гражданства (подданства) иностранного государства;

5) беженец — это лицо, которое не является гражданином Российской Федерации и которое в силу вполне обоснованных опасений стать жертвой преследований по признаку расы, вероисповедания, гражданства, национальности, принадлежности к определенной социальной группе или политических убеждений находится вне страны своей гражданской принадлежности и не может пользоваться защитой этой страны или не желает пользоваться такой защитой вследствие таких опасений; или, не имея определенного гражданства и находясь вне страны своего прежнего обычного местожительства в результате подобных событий, не может или не желает вернуться в нее вследствие таких опасений.

Согласно п. 1 комментируемой статьи личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет.

Пунктом 2 комментируемой статьи установлено, что если лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство, его личным законом является российское право.

Если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом является российское право согласно п. 3 комментируемой статьи.

В п. 4, 5 комментируемой статьи для определения личного закона физического лица законодатель делает акцент на его место жительства.

Согласно ст. 20 ГК РФ (ч. 1) от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ местом жительства признается место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает.

Постановлением Правительства РФ от 17 июля 1995 г. № 713 «Об утверждении Правил регистрации и снятия граждан Российской Федерации с регистрационного учета по месту пребывания и по месту жительства в пределах Российской Федерации и перечня лиц, ответственных за прием и передачу в органы регистрационного учета документов для регистрации и снятия с регистрационного учета граждан Российской Федерации по месту пребывания и по месту жительства в пределах Российской Федерации» предусмотрены правила регистрации граждан по месту жительства, в соответствии с которыми граждане обязаны регистрироваться по месту пребывания и по месту жительства в органах регистрационного учета и соблюдать утвержденные Правила.

Согласно п. 6 комментируемой статьи личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище.

Правила предоставления иностранному гражданину или лицу без гражданства временного убежища регламентируются ст. 12 Федерального закона от 19 февраля 1993 г. № 4528–1 «О беженцах» и постановлением Правительства РФ от 9 апреля 2001 г. № 274 «О предоставлении временного убежища на территории Российской Федерации».

Согласно правовой позиции Московского городского суда, изложенной в апелляционном определении от 22 июля 2015 г. по делу № 33–25731/2015, «доводы о нарушении норм материального и процессуального права, выразившихся в том, что к спорным правоотношениям сторон суд применил нормы законодательства Российской Федерации, при том, что истец является иностранным гражданином, в силу чего российское право не является его личным законом, — не являются основанием для отмены состоявшегося решения, поскольку исковые требования предъявлены к ответчику — гражданину Российской Федерации, личным законом которого является в силу п. 1 ст. 1195 ГК законодательство Российской Федерации».

Личный закон физического лица закреплен и в правовой системе Германии, а именно в ст. 5 Вводного закона к Гражданскому уложению Германии: «Если имеется отсылка к праву государства, гражданином которого лицо является, и если это лицо является гражданином нескольких государств, то применяется право того государства, с которым это лицо наиболее тесно связано, в частности, местом своего обычного пребывания либо течением своей жизни. Если это лицо является также немцем, то указанный правовой статус считается приоритетным. Если лицо не имеет гражданства либо его гражданство не может быть установлено, то применяется право государства, в котором оно имеет свое обычное местопребывание, а при отсутствии такового — местопребывание. Если имеется отсылка к праву государства, в котором лицо имеет местопребывание или обычное местопребывание, и если лицо, ограниченное в дееспособности, изменяет местопребывание помимо воли законного представителя, это изменение само по себе не ведет к применению иного права».

Статья 1196. Право, подлежащее применению при определении гражданской правоспособности физического лица

Гражданская правоспособность физического лица определяется его личным законом. При этом иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев, установленных законом.

Комментируемой статьей определяется право, подлежащее применению при определении гражданской правоспособности физического лица.

В соответствии со ст. 17 ГК РФ — это способность иметь гражданские права и нести обязанности (гражданская правоспособность), она признается в равной мере за всеми гражданами. Правоспособность гражданина возникает в момент его рождения и прекращается смертью.

В соответствии с комментируемой статьей гражданская правоспособность определяется личным законом физического лица.

В ст. 18 ГК РФ определено содержание правоспособности граждан. Граждане могут иметь имущество на праве собственности; наследовать и завещать имущество; заниматься предпринимательской и любой иной не запрещенной законом деятельностью; создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами; совершать любые не противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах; избирать место жительства; иметь права авторов произведений науки, литературы и искусства, изобретений и иных охраняемых законом результатов интеллектуальной деятельности; иметь иные имущественные и личные неимущественные права.

Иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев, установленных законом, что прямо отражено в ч. 3 ст. 62 Конституции РФ, согласно которой иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами Российской Федерации, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором Российской Федерации.

Особенности правового положения иностранных граждан в Российской Федерации отражены в Федеральном законе от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации».

Комментируемая статья предусматривает исключения при определении гражданской правоспособности у иностранных граждан и лиц без гражданства, в качестве примера можно назвать ч. 1 ст. 11 Федерального закона от 10 января 2003 г. № 19-ФЗ «О выборах Президента Российской Федерации», в соответствии с которой участие иностранных граждан, лиц без гражданства, иностранных организаций, международных организаций и международных общественных движений, некоммерческих организаций, выполняющих функции иностранного агента, в осуществлении деятельности, способствующей либо препятствующей подготовке и проведению выборов Президента РФ, выдвижению, регистрации и избранию того или иного кандидата, а также участие в избирательной кампании в иных формах не допускается; ч. 3 ст. 15 Земельного кодекса РФ, в соответствии с которой иностранные граждане, лица без гражданства и иностранные юридические лица не могут обладать на праве собственности земельными участками, находящимися на приграничных территориях, перечень которых устанавливается Президентом РФ в соответствии с федеральным законодательством о Государственной границе РФ, и на иных установленных особо территориях Российской Федерации в соответствии с федеральными законами; ч. 1 ст. 56 Кодекса торгового мореплавания РФ, в соответствии с которой в состав экипажа судна, плавающего под Государственным флагом РФ, кроме граждан Российской Федерации могут входить иностранные граждане и лица без гражданства, которые не могут занимать должности капитана судна, старшего помощника капитана судна, старшего механика и радиоспециалиста; ч. 2 ст. 23 Федерального закона от 11 июля 2001 г. № 95-ФЗ «О политических партиях», согласно которой не вправе быть членами политической партии иностранные граждане и лица без гражданства, а также граждане Российской Федерации, признанные судом недееспособными.

Положения о правоспособности физического лица нашли свое отражение и в ст. 7 Вводного закона к Гражданскому уложению Германии от 18 августа 1896 г., где указано: «Правоспособность лица определяется правом государства, гражданином которого лицо является. Однажды приобретенная правоспособность не может быть ограничена приобретением или утратой правового статуса немца», а также в параграфе 1 раздела 1 Гражданского уложения Германии (ГГУ) от 18 августа 1896 г.: «Правоспособность человека возникает с момента его рождения».

Статья 1197. Право, подлежащее применению при определении гражданской дееспособности физического лица

1. Гражданская дееспособность физического лица определяется его личным законом.

2. Физическое лицо, не обладающее гражданской дееспособностью по своему личному закону, не вправе ссылаться на отсутствие у него дееспособности, если оно является дееспособным по праву места совершения сделки, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона знала или заведомо должна была знать об отсутствии дееспособности.

3. Признание в Российской Федерации физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется российскому праву.

Комментируемой статьей определяется право, подлежащее применению при установлении гражданской дееспособности физического лица.

Пункт 1 комментируемой статьи закрепляет, что гражданская дееспособность физического лица определяется его личным законом.

В соответствии со ст. 21 ГК РФ дееспособность — это способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их; гражданская дееспособность возникает в полном объеме с наступлением совершеннолетия, т. е. по достижении восемнадцатилетнего возраста. В случае, когда законом допускается вступление в брак до достижения восемнадцати лет, гражданин, не достигший восемнадцатилетнего возраста, приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак. Приобретенная в результате заключения брака дееспособность сохраняется в полном объеме и в случае расторжения брака до достижения восемнадцати лет. При признании брака недействительным суд может принять решение об утрате несовершеннолетним супругом полной дееспособности с момента, определяемого судом.

Дееспособность несовершеннолетних в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет в российском законодательстве закреплена в ст. 26 ГК РФ, согласно которой несовершеннолетние в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет совершают сделки, за исключением названных в п. 2 статьи, с письменного согласия своих законных представителей — родителей, усыновителей или попечителя. Сделка, совершенная таким несовершеннолетним, действительна также при ее последующем письменном одобрении его родителями, усыновителями или попечителем.

Также ст. 28 ГК РФ регулирует дееспособность малолетних, а именно: за несовершеннолетних, не достигших четырнадцати лет (малолетних), сделки, за исключением указанных в п. 2 статьи, могут совершать от их имени только их родители, усыновители или опекуны. К сделкам законных представителей несовершеннолетнего с его имуществом применяются правила, предусмотренные п. 2 и 3 ст. 37 Кодекса.

Пунктом 2 комментируемой статьи физическому лицу запрещено ссылаться на отсутствие у него дееспособности, если оно является дееспособным по праву места совершения сделки, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона знала или заведомо должна была знать об отсутствии дееспособности.

Пунктом 3 комментируемой статьи закреплено, что признание в Российской Федерации физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется российскому праву.

В Российской Федерации судами на основании гл. 31 ГПК РФ физическое лицо может быть признано недееспособным или ограниченно дееспособным.

Основания для признания лица недееспособным или ограниченно дееспособным предусмотрены ст. 29, 30 ГК РФ. Следует отметить, что 27 марта 2008 г. Европейским судом по правам человека вынесено постановление по делу «Штукатуров (Shtukaturov) против Российской Федерации» (жалоба № 44009/05), которое, как нам представляется, стало основанием для принятия Федерального закона от 30 декабря 2012 г. № 302-ФЗ «О внесении изменений в главы 1, 2, 3 и 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», предусматривающего правила, которыми регламентируются отношения, возникающие в связи с частичным или полным выздоровлением гражданина.

Вопросы определения дееспособности физического лица закреплены и в ст. 23 Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, заключенной 22 января 1993 г. в г. Минске: «Дееспособность физического лица определяется законодательством Договаривающейся Стороны, гражданином которой является это лицо. Дееспособность лица без гражданства определяется по праву страны, в которой он имеет постоянное место жительства», а также в ст. 7 Вводного закона к Гражданскому уложению Германии: «Дееспособность лица определяется правом государства, гражданином которого лицо является. Это положение также применяется постольку, поскольку дееспособность расширяется вследствие вступления в брак. Однажды приобретенная дееспособность не может быть ограничена приобретением или утратой правового статуса немца» и в ст. 18 Закона Украины о международном частном праве: «Гражданская дееспособность физического лица определяется его личным законом».

Статья 1198. Право, подлежащее применению при определении прав физического лица на имя

Права физического лица на имя, его использование и защиту определяются его личным законом, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом или другими законами.

Комментируемая статья определяет право, подлежащее применению при определении прав физического лица на имя.

Основное правило комментируемой статьи состоит в том, что права физического лица на имя, его использование и защиту определяются его личным законом.

Часть 1 ст. 19 ГК РФ закрепляет, что гражданин приобретает и осуществляет права и обязанности под своим именем, включающим фамилию и собственно имя, а также отчество, если иное не вытекает из закона или национального обычая. В случаях и в порядке, предусмотренных законом, гражданин может использовать псевдоним (вымышленное имя).

Статья 58 Семейного кодекса РФ закрепляет права ребенка на имя, отчество и фамилию. Согласно правилам названной статьи, ребенок имеет право на имя, отчество и фамилию. Имя ребенку дается по соглашению родителей, отчество присваивается по имени отца, если иное не предусмотрено законами субъектов Российской Федерации или не основано на национальном обычае. Фамилия ребенка определяется фамилией родителей. При разных фамилиях родителей ребенку присваивается фамилия отца или фамилия матери по соглашению родителей, если иное не предусмотрено законами субъектов Российской Федерации. При отсутствии соглашения между родителями относительно имени и (или) фамилии ребенка возникшие разногласия разрешаются органом опеки и попечительства. Если отцовство не установлено, имя ребенку дается по указанию матери, отчество присваивается по имени лица, записанного в качестве отца ребенка (п. 3 ст. 51 Кодекса), фамилия — по фамилии матери.

В ч. 1 ст. 23 Конституции РФ закреплено, что каждый имеет право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени.

Исключениями из вышеназванных правил можно назвать:

1) право журналиста на распространение подготовленных им сообщений и материалов за своей подписью, под псевдонимом или без подписи (ст. 47 Закона РФ от 27 декабря 1991 г. № 2124–1 «О средствах массовой информации»);

2) право потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства на защиту. В исключительных случаях может быть произведена замена документов, удостоверяющих личность, иных документов защищаемого лица с изменением его фамилии, имени, отчества и других сведений о нем, а также может быть изменена внешность защищаемого лица в порядке, установленном Правительством РФ (ст. 10 Федерального закона от 20 августа 2004 г. № 119-ФЗ «О государственной защите потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства»);

3) право автора на имя — право использовать или разрешать использование произведения под своим именем, под вымышленным именем (псевдонимом) или без указания имени, т. е. анонимно, неотчуждаемы и непередаваемы, в том числе при передаче другому лицу или переходе к нему исключительного права на произведение и при предоставлении другому лицу права использования произведения. Отказ от этих прав ничтожен (ч. 1 ст. 1265 ГК РФ).

Юридическая Под ред. Беспалова Ю.Ф. Комментарий к части третьей Гражданского кодекса РФ (постатейный научно-практический)

Юридическая Под ред. Беспалова Ю.Ф. Комментарий к части третьей Гражданского кодекса РФ (постатейный научно-практический)

Комментарий написан на основе анализа правил части третьей Гражданского кодекса РФ, практики их применения и доктринальных положений.<br /> При написании комментария учитывались правовые позиции Европейского Суда по правам человека, Конституционного Суда РФ, Верховного Суда РФ, Московского городского суда и других судов РФ.<br /> Законодательство приведено по состоянию на апрель 2016 г.<br /> Работа рассчитана на широкий круг читателей, в том числе судей, адвокатов, сотрудников правоохранительных органов, студентов, граждан, интересующихся вопросами, касающимися применения норм гражданского законодательства РФ к отношениям с иностранным элементом и к наследственным отношениям.

Внимание! Авторские права на книгу "Комментарий к части третьей Гражданского кодекса РФ (постатейный научно-практический)" (Под ред. Беспалова Ю.Ф.) охраняются законодательством!