Правовая конструкция синдицированного кредита. Монография

Попкова Л.А.

Возрастное ограничение: 0+ Жанр: Юридическая Издательство: Проспект Дата размещения: 26.09.2018 ISBN: 9785392285891 Язык: Объем текста: 153 стр. Формат: epub

Оглавление

Введение

Глава 1. Синдицированный кредит в российском и зарубежном праве

Глава 2. Договор об организации синдицированного кредита: понятие, элементы, правовая природа

Глава 3. Понятие и правовая природа договора синдицированного кредита

Глава 4. Способы передачи прав и обязанностей по договору синдицированного кредита

Заключение

Для бесплатного чтения доступна только часть главы! Для чтения полной версии необходимо приобрести книгу

Глава 2.
Договор об организации синдицированного кредита: понятие, элементы, правовая природа

§ 1. Понятие и общая характеристика договора об организации синдицированного кредита

В отличие от зарубежных правопорядков, где этапу организации синдицированного кредита уделяется значительное внимание, российская практика менее тщательно подходит к вопросу подготовки к заключению договора синдицированного кредита. Вместе с тем именно на данном этапе происходит согласование ключевых параметров будущей сделки, условий предоставления и последующего использования синдицированного кредита, что во многом определяет дальнейший успех всей сделки по привлечению синдицированного кредита.

Процедура организации синдицированного кредита представляет определенную сложность ввиду многочисленных юридических вопросов, касающихся распределения прав, обязанностей и ответственности между сторонами. При этом не существует четко установленных жестких правил организации синдицированных сделок. Каждая из них обладает своими особенностями, обусловленными многими факторами, прежде всего потребностями заемщика, целевым назначением денежных средств и общим состоянием кредитного рынка.

Вместе с тем, благодаря усилиям международных ассоциаций профессиональных участников рынка синдицированного кредитования, в настоящее время выработан общий порядок действий сторон на преддоговорном этапе.

Он состоит из нескольких последовательно сменяющих друг друга стадий, в ходе которых решаются соответствующие задачи:

• инициирование сделки по предоставлению синдицированного кредита (Origination или Sourcing),

• ведение переговоров относительно будущей сделки и подготовка юридической документации (Negotiating или Structuring),

• поиск и приглашение возможных участников синдиката (Marketing или Selling) и

• последующее обслуживание выданного синдицированного кредита (Servicing).

В 1999 году LMA были разработаны и утверждены стандартные формы основных документов, рекомендованных к использованию при заключении кредитных соглашений, в том числе, формы документов, применяемых на этапе формирования синдиката и организации предоставления синдицированного кредита.

В соответствии с международной практикой, процесс организации предоставления синдицированного кредита начинается с заключения между заемщиком и банком-организатором отдельного соглашения. В соответствии с указанным договором банк-организатор обязуется организовать предоставление синдицированного кредита заемщику на обычных рыночных или наилучших условиях, а заемщик обязуется оплатить услуги банка по организации синдицированного кредита.

Это соглашение представляет собой особый договор об организации синдицированного кредита между заемщиком и организатором синдиката, устанавливающий права и обязанности сторон в ходе организации синдицированного кредита, а также основные параметры будущего кредитного договора.

Руководствуясь указанной концепцией, в ходе исследования правовой конструкции синдицированного кредита целесообразно остановиться на более детальном анализе договора об организации синдицированного кредита, который является самостоятельным договором, имеющим свой субъектный состав и содержание, а также специальный порядок заключения и исполнения вытекающих из него обязательств.

Договор об организации синдицированного кредита образует правовую основу деятельности банка в качестве организатора синдиката. В нем определяются условия и порядок назначения банка-организатора кредита, его права и обязанности, условия исполнения обязанностей, основания и порядок ответственности сторон и освобождения от нее, основания прекращения обязательств банка-организатора. Кроме того, в нем согласовываются основные финансовые и правовые параметры будущей сделки по привлечению синдицированного кредита, а также применимое право при наличии иностранного элемента, порядок разрешения споров, заверения и гарантии, случаи неисполнения.

Права и обязанности банка-организатора синдиката и заемщика по синдицированному кредиту возникают с момента заключения договора, а не с момента фактического начала деятельности по организации синдиката для предоставления финансирования заемщику. Следовательно, договор об организации синдицированного кредита является консенсуальным.

Договор об организации синдицированного кредита является двусторонне обязывающим (синалагматическим), поскольку порождает соответствующие права и обязанности у каждой из сторон правоотношения. В частности, обязанность банка-организатора собрать синдикат кредиторов и добиться получения необходимого объема финансирования для заемщика, а также обязанность заемщика по выплате комиссионного вознаграждения за организацию синдицированного кредита.

В связи с этим следует отметить, что в двусторонне обязывающих договорах, порождающих обязательство, состоящее из двух простых, обязательство одной стороны служит основанием возникновения обязательства другой стороны.

В частности, основанием для возникновения обязанности заемщика по выплате вознаграждения за организацию синдиката является выполнение другой стороной правоотношения (банком-организатором синдиката) своих встречных обязанностей по формированию синдиката кредиторов. Таким образом, договор об организации синдицированного кредита можно считать каузальной сделкой.

Принимая во внимание то обстоятельство, что под целью сделки обычно понимают непосредственный правовой результат, который рассчитывают получить стороны, заключающие эту сделку, в качестве основной цели договора об организации синдицированного кредита допустимо указать формирование синдиката кредиторов, готовых предоставить заемщику финансирование в необходимом объеме. Такой результат может быть достигнут разными способами, в том числе согласованными совместными действиями заемщика и организатора синдиката, направленными на поиск потенциальных кредиторов и подготовку к заключению договора синдицированного кредита.

Договор об организации синдицированного кредита является возмездным. Согласно статьей 423 ГК РФ возмездным считается договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей. Выплата банку-организатору вознаграждения за организацию финансирования, а также возмещение иных расходов, понесенных организатором, является одним из существенных условий рассматриваемого договора.

Договор об организации синдицированного кредита допустимо рассматривать также в качестве срочного договора, действующего до момента окончания процесса подготовки основной кредитной документации. По общему правилу банк-организатор самостоятельно составляет график организации кредита и определяет ориентировочную дату закрытия сделки, когда состав синдиката кредиторов будет окончательно определен и начнется процесс согласования проекта договора синдицированного кредита.

Дальнейший анализ рассматриваемого договора позволяет сделать вывод о длящемся характере договора об организации синдицированного кредита. В литературе под длящимся договором принято понимать такой договор, который заключается на определенный срок для совершения целого ряда, а не одного конкретного действия. При этом понятие длящегося договора не в полной мере зависит от степени определенности срока его действия. Договор может иметь или не иметь определенного срока действия, но считаться длящимся. Учитывая, что организатор принимает участие в сделке на всех этапах формирования синдиката кредиторов, представляется обоснованным вывод, договор об организации синдицированного кредита порождает длящееся правоотношение.

Руководствуясь вышеизложенными признаками, для целей дальнейшего исследования представляется возможным сформулировать следующее определение договора об организации синдицированного кредита.

По договору об организации синдицированного кредита уполномоченное заемщиком лицо (организатор синдиката) обязуется сформировать синдикат кредиторов с целью последующего предоставления заемщику синдицированного кредита, а заемщик обязуется оплачивать услуги организатора синдиката и оказывать необходимое содействие в организации синдицированного кредита.

В связи с изложенным договор об организации синдицированного кредита является консенсуальным, двусторонне обязывающим, возмездным, срочным договором, имеющим длящийся характер.

Определение понятия договора об организации синдицированного кредита, его правовой природы и содержания, а также места в системе договорных связей, опосредующих сделку по предоставлению синдицированного кредита, позволяет обеспечить комплексное исследование синдицированного кредита.

§ 2. Порядок заключения и общие условия договора об организации синдицированного кредита

Отдельного упоминания заслуживает порядок заключения договора об организации синдицированного кредита, которому присущи некоторые специфические черты. Инициатива привлечения кредита исходит от заемщика, который организует отбор банков для организации сделки. Банк, желающий выступить организатором синдиката, который на основе имеющейся у него информации о финансовом состоянии заемщика, составляет предварительное предложение по синдицированному кредиту, и направляет его заемщику для подписания.

Как правило, выбор заемщиком приемлемого для него предложения осуществляется по результатам конкурсных торгов или переговоров. На решение заемщика о выборе потенциального организатора синдиката наибольшее влияние оказывают следующие факторы:

• полная стоимость синдицированного кредита;

• вероятность успешной синдикации кредита на рынке в запланированное время:

• приемлемая стратегия синдикации, которая сопровождается хорошо продуманными и легкими процедурами;

• опыт проведения аналогичных сделок;

• географическое положение и ранее существовавшие отношения между заемщиком и одним или несколькими участниками торгов.

Рыночная практика требует, чтобы предложение об организации синдицированного кредита было составлено в форме договора, отражающего основные условия будущей сделки. К их числу относятся: полная стоимость синдицированного кредита (включая все комиссии, платежи и дополнительные расходы заемщика), срок погашения кредита и дополнительные обязанности заемщика и т. п.

Таким образом, на первоначальном этапе организатор согласовывает с заемщиком предварительные условия привлечения синдицированного кредита и подписывает так называемые «мандатные документы»: мандатное письмо (известное в международной практике как mandate letter — мандат) и прилагаемые к нему Основные условия синдицированного кредита (так называемые «term sheet»). Такое разделение используется исключительно для удобства, и ни в коей мере не повышает и не снижает юридическое значение закрепленных в них положений для сторон.

Мандатное письмо содержит поручение заемщика организатору организовать предоставление синдицированного кредита на согласованных условиях. Мандатное письмо может иметь как индикативный (indicative offer), так и обязывающий характер (committed offer). Вместе мандатное письмо и Основные условия синдицированного кредита образуют предложение на организацию синдицированного кредита, которое в дальнейшем становится основой для заключения непосредственно договора синдицированного кредита.

Ориентировочное предложение лишь содержит условия, на которых банк имеет возможность предоставить заемщику часть финансирования, поскольку при подготовке такого предложения не производится внутреннее одобрение сделки. Подтвержденное предложение предполагает, что банк, желающий выступить организатором синдицированного кредита, обязуется соблюдать указанные в нем условия в случае его принятия заемщиком. Поскольку подтвержденное предложение делается только после проведения предварительной процедуры одобрения планируемой сделки внутренними подразделениями банка, заемщик может рассчитывать на подтвержденное предложение как на факт согласования условий, предлагаемых банком.

Таким образом, при индикативном характере мандатного письма его условия могут быть изменены в кредитном договоре, при обязывающем характере — условия в кредитном договоре не меняются.

На практике все реже используется классическая процедура заключения договора об организации синдицированного кредита путем обмена офертой и акцептом, которая постепенно сменяется заключением договора в ходе переговоров.

В процессе согласования условий договора стороны могут обмениваться сообщениями, вести переговоры, по результатам которых корректируются положения договора об организации синдицированного кредита. Таким образом, в данном случае не применяются классические оферты или контроферты, которые могла бы акцептовать одна из сторон. В этом случае протекает постепенный процесс, в ходе которого стороны достигают соответствующих договоренностей, которые находят отражение в составленном впоследствии едином документе.

При заключении договора об организации синдицированного кредита сторонами должно быть достигнуто соглашение по всем существенным условиям этого договора. Заемщику следует выработать согласованную позицию с потенциальным банком-организатором по вопросам, которые могут вызвать противоречия в ходе подготовки кредитного договора (например, включение негативной оговорки, выполнение заемщиком заверений и дополнительных обязательств и т. д.).

Предметом договора об организации синдицированного кредита являются действия банка (группы банков) по организации предоставления финансирования заемщику:

• подбор и приглашение к участию в синдикате потенциальных кредиторов,

• подготовка информационного меморандума о заемщике,

• подготовка проекта договора синдицированного кредита и сопутствующей кредитной документации,

• координация процесса согласования и подписания документов заемщиком и участниками синдиката и действия заемщика по оказанию содействия в организации сделки, а также уплате банку (группе банков) вознаграждения за организацию финансирования.

Попкова Л.А. Правовая конструкция синдицированного кредита. Монография

Попкова Л.А. Правовая конструкция синдицированного кредита. Монография

Монография посвящена одной из наиболее интересных проблем гражданского и банковского права. В книге исследуется правовая конструкция синдицированного кредита как особого кредитного продукта, ранее не известного российскому законодателю.<br /> Особое внимание автор уделяет вопросам определения правовой природы данного договора и его места в системе гражданско-правовых договоров. В работе также анализируются ключевые изменения гражданского законодательства и их значение для развития синдицированного кредитования по российскому праву.<br /> В процессе написания работы автором был использован главным образом иностранный опыт синдицированного кредитования, на основе которого предложена теоретическая конструкция синдицированного кредита.<br /> Нормативные правовые акты приводятся по состоянию на февраль 2018 г.<br /> Настоящее издание предназначено для студентов бакалавриата, магистратуры, обучающихся по дисциплинам «Гражданское право», «Банковское право», аспирантов, научных и практических работников, а также всех интересующихся банковским правом.

Внимание! Авторские права на книгу "Правовая конструкция синдицированного кредита. Монография" ( Попкова Л.А. ) охраняются законодательством!