Коммерческое право. Курс лекций. Учебное пособие

Соболь И.А.

Возрастное ограничение: 12+ Жанр: Юридическая Издательство: Проспект Дата размещения: 06.07.2015 ISBN: 9785392186204 Язык: Объем текста: 225 стр. Формат: epub

Оглавление

Предисловие

Часть 1. Общие вопросы коммерческого права

Часть 2. Обязательства по торговым договорам

Часть 3. Правовые формы содействия коммерческой деятельности

Часть 4. Контроль за организацией и осуществлением коммерческой деятельности и защита прав коммерсантов

Для бесплатного чтения доступна только часть главы! Для чтения полной версии необходимо приобрести книгу

Часть 2.
ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ПО ТОРГОВЫМ ДОГОВОРАМ

Тема 7. Определение товара в договоре

1. Условие о товаре в предмете договора купли-продажи

Условие о предмете является существенным для любого договора, как поименованного, так и не поименованного в ГК РФ. Условие о предмете определяет или устанавливает порядок определения объекта, по поводу которого возникают обязательства сторон договора, а также его полезные свойства (качество), количество и иные требования. Таким образом, беспредметных договоров существовать не может, и кроме того, именно условие о предмете определяет тип договора и его правовую основу.

Приведенное выше утверждение требует упомянуть широко распространившийся в торговой практике институт так называемого рамочного договора, по сути являющегося беспредметным. Рамочный договор определяет общие условия будущего взаимодействия сторон, но при этом не может быть охарактеризован в качестве предварительного (точнее, заключенного предварительного), поскольку в нем как минимум не согласовано существенное условие о предмете будущего договора. Как правило, стороны делают оговорку о согласовании этого условия в подлежащем заключению в будущем приложении к договору. В рамочном договоре могут отсутствовать и иные существенные условия, например, о сроке в рамочном договоре поставки, но отсутствие соглашения по условию о предмете является его характерной чертой. Именно поэтому рамочный договор исходя из положений действующего законодательства РФ не может считаться договором как таковым. Правовые риски, связанные с заключением рамочного договора, существенны — судебная практика традиционно и вполне законно признает рамочный договор не заключенным, пока стороны не придут к соглашению о предмете.

Востребованность рамочных договоров деловой практикой, с одной стороны, и отсутствие каких-либо правовых гарантий исполнения обязательств сторон такого договора предопределили законодательные попытки разрешения этого противоречия. В частности, проект ФЗ «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации» № 47538-6, предполагает дополнение ГК РФ ст. 429.1 ГК РФ о рамочных договорах (договорах с открытыми условиями). В соответствии с проектом под рамочным договором (договором с открытыми условиями) признается договор, определяющий общие условия обязательственных взаимоотношений сторон, которые могут быть конкретизированы и уточнены сторонами путем заключения отдельных договоров, подачи заявок одной из сторон или иным образом на основании либо во исполнение рамочного договора. Кроме того, установлена обязательность применения общих условий рамочного договора к отношениям сторон, не урегулированным отдельным договором. Даже если пренебречь тем обстоятельством, что до настоящего времени закон не принят, а проект разделен на части, подлежащие принятию по отдельности, рамочный договор в редакции проекта не может претендовать на то, чтобы считаться договором в том смысле, какой придает этому термину догма права, и, соответственно, именовать его договором следует с большой долей условности и лишь в качестве дани традиции, сложившейся в деловой практике.

Требования к условию о предмете. Принцип правовой определенности требует, чтобы указание на предмет в договоре было конкретным настолько, что сторона, которая по договору указанный предмет (в данном случае вещь) должна получить взамен встречного предоставления, вправе рассчитывать, что другая сторона, действуя разумно и добросовестно, сможет его предоставить, и он будет пригоден для целей, преследуемых стороной, дающей встречное предоставление. Для этого (1) требуется назвать сам предмет или порядок его определения, (2) определить его количество, (3) требования к качеству (потребительским свойствам, техническим и эстетическим характеристикам), (4) требования к комплектности, (5) к упаковке или таре, обеспечивающей его безопасность и сохранность, (6) указать документы, необходимые для его использования по назначению, и (7) гарантировать отсутствие прав на него у третьих лиц.

2. Указание на предмет договора купли-продажи товаров

Указание на предмет подчиняется различным правилам в зависимости от свойств конкретной вещи. Указание на индивидуально-определенную вещь требует перечисления уникальных признаков, выделяющих ее из числа сходных с ней, с тем чтобы с несомненной точностью идентифицировать именно ее. Если же предметом являются вещи определенного рода или вида, достаточным является указание родовых признаков такой вещи (вещей). Причем родовые признаки должны характеризовать вещь достаточно определенно, иначе договор будет рамочным со всеми вытекающими рисками. В. А. Белов отмечает: «Не может существовать обязательства “поставки товаров народного потребления”, “отгрузки продукции такого-то завода”, “закупки сельскохозяйственной продукции” и т. п. Как правило, участники обязательства имеют в виду, что более точное согласование вопроса об объекте обязательства они осуществят позднее. Но в таком случае и обязательство возникнет позднее; во всяком случае — не ранее, чем с момента согласования наименования подлежащих передаче вещей». При этом предмет договора могут составлять группы разных вещей, объединенных по таким признакам. В этом случае предполагается передача вещей в ассортименте.

Ассортимент (фр. assortiment от assortir — подбирать, сортировать) исходя из нормы п. 1 ст. 467 ГК РФ можно определить как определение групп вещей в результате их классификации по тем или иным родовым признаками (видам, моделям, размерам, цветам). В силу обычая при реализации продукции металлургического производства используется термин «сортамент».

Судебная практика, демонстрируя отсутствие единообразия, рассматривает условие об ассортименте не в качестве части условия о предмете, а как самостоятельное условие договора, причем то как существенное, то как несущественное, обосновывая последнее предусмотренным п. 2 ст. 467 ГК РФ правом продавца передать покупателю товар в ассортименте, исходя из тех потребностей покупателя, которые были известны продавцу на момент заключения договора при условии, что ассортимент не определен, а из существа обязательства следует необходимость передать товар в ассортименте.

С фактом неисполнения или ненадлежащего исполнения продавцом обязанности передать товары в ассортименте (в случае передачи товаров в ассортименте, не соответствующем договору, либо передачи товаров с нарушением условия об ассортименте наряду с товарами в ассортименте, соответствующем договору) связывается возникновение у покупателя права по своему усмотрению (1) отказаться от товаров (части), не соответствующих условию об ассортименте и их оплаты (а если они оплачены — о возврате уплаченной денежной суммы), либо (2) отказаться от всех переданных товаров, как соответствующих, так и не соответствующих условию об ассортименте, (3) потребовать замены товаров, не соответствующих условию об ассортименте, либо (4) принять товары, не соответствующие условию об ассортименте, но при этом возникает обязанность покупателя оплатить их по цене, подлежащей согласованию с продавцом, а если он уклоняется от такого согласования в разумный срок, то по рыночной цене. Причем в соответствии с п. 4 ст. 468 ГК РФ товар считается принятым еще и в случае молчания покупателя (если он в разумный срок не сообщит продавцу о своем отказе от таких товаров). В дополнение к этому в судебной практике можно найти и такие последствия нарушения условия об ассортименте, как (5) возложение на продавца обязанности забрать товар и (6) возникновения у покупателя права требовать расторжения договора в одностороннем порядке на основании п. 2 ст. 450 ГК РФ.

3. Количество

Количество товаров определяется по соглашению (1) о единицах измерения и (2) об их числе, мере или весе либо порядке их определения. Договор купли-продажи, не позволяющий определить количество подлежащего передаче товара, считается не заключенным (п. 2 ст. 465 ГК РФ).

Количество характеризует предмет договора купли-продажи числом, мерой, весом подлежащих передаче вещей в определенных законом, обычаем, договором, здравым смыслом, исходя из природы вещи единицах измерения. Так, например, по обычаю международной торговли подлежащая поставке нефть измеряется баррелями, а ртуть — бутылями. Существуют примеры из судебной практики, когда условие о количестве признается не согласованным, а договор — не заключенным из-за несоответствия единиц измерения природе товара: в одном из дел хрустальная посуда по договору измерялась тоннами.

Допускаются любые способы определения числа, меры или веса товаров, в числе которых можно назвать: (1) определение точного количества товаров, подлежащих передаче, в единицах измерения; (2) определение точного количества товаров, подлежащих передаче, в единицах измерения с оговоркой о возможном отклонения фактического количества товара при поставке в большую и/или меньшую сторону на согласованное сторонами количество, как правило, в процентном отношении к определенному договором количеству; (3) определение количества товаров, подлежащих передаче в диапазоне с установлением минимального и максимального пределов количества; (4) определение общей цены подлежащих передаче товаров и цены за одну единицу измерения и др. Возможность установления правил определения количества закреплена в ст. 465 ГК РФ, а для внешнеторговых сделок — в п. 1 ст. 14 Венской конвенции 1980 г.

Последствием нарушения условия о количестве товаров является возникновение у покупателя различных прав и обязанностей, в зависимости от того, каким образом было нарушено условие о количестве. При поставке товара в количестве меньшем, чем определено договором, покупатель вправе по своему усмотрению (1) принять переданный товар в меньшем количестве; (2) отказаться от переданного товара и его оплаты, а если товар оплачен — возврата уплаченной за него денежной суммы; (3) потребовать передать недостающее количество товара. При этом в судебной практике встречаются случаи ограничения последнего из перечисленных правомочий. В частности, если договором предусмотрена частичная предоплата товара, то покупатель вправе требовать передачи недостающего количества товара только в той части, за которую внесена предоплата. Также существует позиция судов о том, что такое требование покупателя не подлежит удовлетворению, если указанный товар у поставщика отсутствует.

При передаче товаров в большем количестве, чем определено договором, покупатель обязан известить об этом продавца, и если продавец не распорядится товаром в разумный срок, то покупатель приобретает право принять товар и соответствующую обязанность оплатить его по определенной договором цене, если иная цена не определена соглашением сторон.

Однако не любой случай передачи товара в количестве, не соответствующем договору, можно считать нарушением условия о количестве.

Во-первых, существуют товары, физико-химические или биологические свойства которых меняются таким образом, что передать их в том же количестве, что было отгружено, не представляется возможным, поскольку при перевозке и хранении происходит так называемая естественная убыль. К естественной убыли относят усушку, раструску, распыл, утечку, розлив, таяние и др.

Во-вторых, в международной торговле существует небезынтересный обычай, который в описании В. А. Белова устанавливает норму о том, что «фактическое количество товара, определяемого мерой или весом и прибывшего морем, обычно считается соответствующим условию договора, если оно отклоняется от предусмотренного договором в ту или другую сторону не более, чем на 10%», за исключением отдельных категорий товаров. Причем в отличие от естественной убыли превышение или снижение количества против определенного договором допускается как случайно, так и вполне сознательно, например, с целью оптимизировать исполнение нескольких однородных обязательств, очистить склады и т. д.

4. Качество

Качество товаров можно определить как совокупность их полезных свойств, технических и эстетических характеристик и признаков, обусловливающих их способность сообразно своему назначению удовлетворять потребительские потребности.

Требования к качеству товаров по степени обязательности их для сторон договора купли-продажи можно классифицировать на общие (распространяются на всех субъектов права), обязательные (распространяются на субъектов, заключающих договор в качестве продавца в рамках осуществления предпринимательской деятельности) и повышенные (принимаемые на себя продавцом добровольно по соглашению с покупателем).

Общие требования к качеству товара распространяются на всех субъектов, вступающих в отношения купли-продажи, независимо от того, осуществляют ли они предпринимательскую деятельность или совершают разовую сделку. Эти общие требования применяются как общее правило, в том числе, если договором не предусмотрено никаких повышенных требований к качеству. В дополнение законом установлена презумпция отсутствия недостатков товара на момент его передачи, которые, впрочем, могут быть оговорены продавцом. Закон не называет порядка совершения продавцом подобной оговорки, однако представляется, что она должна быть сделана до заключения договора и включена в договор. Если недостатки имеют место, но не были оговорены продавцом, то условие договора о качестве будет считаться нарушенным (п. 1 ст. 475 ГК РФ, п. 1 ст. 593 ГК РФ).

При этом универсального определения понятия «недостаток» закон не содержит. Из определения, приведенного, например, в Законе РФ «О защите прав потребителей», следует, что недостаток — это любое несоответствие условию договора о качестве (в том числе общим или обязательным требованиям, применяемым к отношениям сторон независимо от упоминания о них в договоре). К числу общих требований к качеству товара относится следующее.

1. Пригодность товара для целей, для которых товары такого рода обычно используются в течение разумного срока (абз. 1 п. 2 ст. 469 ГК РФ, п. 1. ст. 470 ГК РФ), а если при заключении договора продавец был поставлен в известность о конкретных целях приобретения товара, то товар должен быть пригоден для использования в соответствии с этими целями (абз. 2 п. 2 ст. 469 ГК РФ). В некоторых случаях закон предписывает устанавливать и доводить до сведения покупателя срок, в течение которого товар может быть использован в соответствии с такими целями. В отношении потребляемых товаров это срок годности, а в отношении непотребляемых — срок службы (ст. 472, 473 ГК РФ, ст. 5 Закона РФ «О защите прав потребителей», ст. 16 ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов»).

2. Соответствие товара образцу или описанию при соответствующем способе продажи товара (п. 3 ст. 469 ГК РФ).

Обязательные требования к качеству товаров для коммерсантов устанавливаются техническими регламентами. Обязательными они, правда, называются с известной долей условности, поскольку обязательны не для всех, а лишь для продавцов, осуществляющих предпринимательскую деятельность (п. 4 ст. 469 ГК РФ). Установление обязательных требований является одним из направлений технического регулирования. В соответствии со ст. 2 ФЗ «О техническом регулировании» технический регламент определяется как документ, который принят международным договором Российской Федерации или в соответствии с международным договором Российской Федерации, или федеральным законом, или указом Президента Российской Федерации, или постановлением Правительства Российской Федерации, или нормативным правовым актом федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию и устанавливает обязательные для применения и исполнения требования к объектам технического регулирования. Соответствие товаров обязательным требованиям, как мы уже упоминали выше (см. вопрос 3 темы 5), подтверждается в обязательном порядке в форме обязательной сертификации или декларирования соответствия и удостоверяется соответствующим сертификатом или декларацией соответствия.

Повышенные требования к качеству товаров могут устанавливаться сторонами произвольно либо путем ссылки на стандарты. Стандартизация, понимаемая как деятельность по установлению правил и характеристик в целях их добровольного многократного использования, направленная на достижение упорядоченности в сферах производства и обращения продукции и повышение конкурентоспособности продукции, работ или услуг, наряду с разработкой технических регламентов, весьма значительное направление технического регулирования. В соответствии с ФЗ «О техническом регулировании» под стандартом понимается документ, в котором в целях добровольного многократного использования устанавливаются характеристики продукции, правила осуществления и характеристики процессов проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, выполнения работ или оказания услуг. Все стандарты применяются исключительно на добровольной основе.

По содержанию стандарты классифицируются на (1) основополагающие; (2) на продукцию; (3) на услуги; (4) на процессы; (5) на методы контроля; (6) на термины и определения. К товарам применимы стандарты на продукцию, которые могут содержать общие требования к группам однородной продукции (стандарты общих технических условий) или к конкретной продукции (стандарты технических условий). Стандарты по общему правилу включают следующие разделы: классификация, основные параметры и (или) размеры; общие технические требования; правила приемки; маркировка, упаковка, транспортирование, хранение. Как правило, требования к качеству и безопасности товара устанавливаются разделом «общие технические требования». Добровольность применения стандартов позволяет делать оговорки и отступления, например, о применении лишь части условий стандарта или о применении части условий с учетом оговорок, содержащихся в договоре. В этом смысле стандарты приобретают значение деловых обыкновений.

В зависимости от сферы действия различают следующие виды стандартов, применимые к товарам: (1) национальный стандарт (обозначается аббревиатурой ГОСТ) — стандарт, утвержденный национальным органом Российской Федерации по стандартизации (им в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 17 июня 2004 г. № 294 «О федеральном агентстве по техническому регулированию и метрологии» является Росстандарт); (2) предварительный национальный стандарт — стандарт, утвержденный Росстандартом, но срок действия которого ограничен; (3) международные стандарты (стандарты, принятые международной организацией), региональные стандарты (стандарты, принятые региональной организацией по стандартизации), стандарты иностранных государств (стандарты, принятые органом по стандартизации иностранных государств), зарегистрированные в Федеральном информационном фонде технических регламентов и стандартов, а также их надлежащим образом заверенные переводы, принятые на учет Росстандартом; (4) отраслевой стандарт (аббревиатура ОСТ) — стандарт, предусматривающий требования к продукции отдельной отрасли. Эти стандарты утверждаются органами исполнительной власти, ведающими соответствующей отраслью. Они не включены в классификацию стандартов с 2012 года и не упоминаются в ФЗ «О техническом регулировании», но ряд таких стандартов имеется, так же как и правовая основа для их применения. Например, в соответствии с п. 14 ст. 4 ФЗ «О банках и банковской деятельности» Банк России утверждает отраслевые стандарты бухучета для кредитных организаций; (5) стандарт организации (аббревиатура — СТО), который для достижения целей стандартизации вправе разрабатывать коммерческие и некоммерческие организации. Порядок их разработки и принятия установлен ГОСТ Р 1.4-2004 «Стандарты организаций. Общие положения».

Последствием нарушения требований к качеству товаров является возможность применения покупателем по своему выбору таких способов защиты прав, как (1) понуждение к исполнению обязательства в натуре путем безвозмездного устранения недостатков товара в разумный срок (абз. 3 п. 1 ст. 475 ГК РФ); (2) возмещение убытков, а именно расходов покупателя на устранение недостатков товара; (3) одностороннее изменение договора путем соразмерного уменьшения определенной договором покупной цены. В случае если нарушение требований к качеству носит существенный характер, покупатель вправе использовать такие способы защиты, как (4) понуждение к исполнению в натуре путем передачи товара соответствующего требованиям к качеству (замены) или (5) одностороннее расторжение договора вследствие отказа от его исполнения с возвратом уплаченной за товар денежной суммы. Кроме того, покупатель вправе (6) потребовать возмещения всех прочих убытков, причиненных ему нарушением требований к качеству товаров.

В сфере розничной торговли (ст. 503 ГК РФ, ст. 18 Закона РФ «О защите прав потребителей») все шесть перечисленных способов защиты гражданских прав могут быть использованы по усмотрению покупателя при обнаружении любых недостатков товара, а в отношении особой категории товаров — технически сложных, перечень которых утверждается Правительством РФ, — право на замену товара и отказ от исполнения договора также применяются как исключение, но в расширенном перечне случаев: не только в связи с обнаружением существенного недостатка, но и при наступлении иных юридических фактов (нарушение сроков устранения недостатков товара, невозможностью использовать товар более чем 30 дней в совокупности в течение каждого года гарантийного срока).

5. Особые естественные свойства товара

Особые естественные свойства некоторых товаров оказывают существенное значение на заключение и исполнение договора. Так, если покупатель не знал и не мог знать о наличии таких свойств, то возникают серьезные риски неисполнения договора, поскольку все особые свойства товара требуют особого с ним обращения, естественно увеличивающего издержки.

К числу таких свойств можно отнести тяжеловесность товара (превышение веса товара допустимой нагрузки на транспортное средство при перевозке), крупные габариты товара (превышение размеров товара по сравнению с допустимыми для перевозки), скорую порчу (обусловленное физико-химическими, биологическими и иными естественными причинами свойство товара, требующее специальных условий перевозки, хранения и реализации в строго регламентированные сроки, за пределами которых утрачиваются его полезные свойства и/или безопасность), но самым важным и далеко не всегда предсказуемым, безусловно, является свойство опасности товара.

Опасность товара. Характеристика товара в качестве опасного имеет существенное значение для его участия в обороте. Возможности торговли опасными товарами, как правило, ограничены, причем не только по кругу продавцов (например, требованием о лицензировании подобной торговой деятельности) и покупателей (например, требованием о продаже потребителям товаров, соответствующих требованиям безопасности), но и перевозчиков и хранителей.

Понятие «опасный товар» законом не используется, зато используется его антоним — «безопасный товар», а также термин «опасный груз». Между тем представляется, что и для первого и для второго термина понятие опасности является конститутивным и оба они являются производными от этого остающегося за скобками понятия. В первом случае, чтобы понять, какой товар является безопасным, нужно определить факторы его опасности и в зависимости от их наличия либо отсутствия выделить товар в группу безопасных. Во втором случае сперва вещь приобретает свойства товара, становится объектом сделки (как правило, договора купли-продажи или подряда) и лишь потом грузом.

Системное толкование преамбулы к Закону РФ «О защите прав потребителей», п. 1 ст. 86 КВВТ РФ, абз. 7 ст. 2 УЖДТ, абз. 10 ст. 1 ФЗ от 24 июля 1998 г. № 127-ФЗ «О государственном контроле за осуществлением международных автомобильных перевозок и об ответственности за нарушение порядка их выполнения» позволяет опасным считать товар, который в силу присущих ему физико-химических, биологических и иных естественных свойств способен создать угрозу жизни людей, риск причинения вреда здоровью людей и окружающей среде с превышением допустимого уровня, а также вред имуществу (повредить или уничтожить его).

Опасные товары требуют особых правил погрузки и выгрузки, перевозки, хранения, утилизации и применения, поэтому опасные грузы маркируются соответствующим обозначением. Нарушение ограничений оборота опасных грузов, включая правила обращения с ним, порождает обязанность нарушителя возместить причиненный вред (убытки, моральный вред, ущерб окружающей среде и т. п.).

При этом нарушение правил обращения с товаром, приведшее к причинению вреда, носит самостоятельный характер и не порождает последствий, связанных с нарушением условия о качестве.

6. Комплектность и комплект товаров

Юридическая Соболь И.А. Коммерческое право. Курс лекций. Учебное пособие

Юридическая Соболь И.А. Коммерческое право. Курс лекций. Учебное пособие

В данном учебном пособии курс коммерческого права изложен в соответствии с требованиями государственного образовательного стандарта по специальности 030900 «Юриспруденция». Помимо теоретических положений и догматического анализа действующего законодательства, автором освещены практические вопросы коммерческой деятельности и сложившиеся в правоприменительной практике правовые позиции по многим принципиальным аспектам действующего законодательства о торговой деятельности.<br /> Законодательство приведено по состоянию на декабрь 2014 г.<br /> Издание ориентировано на студентов и преподавателей высших учебных заведений, а также практикующих юристов, предпринимателей и государственных служащих.

Внимание! Авторские права на книгу "Коммерческое право. Курс лекций. Учебное пособие" (Соболь И.А.) охраняются законодательством!